ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 18 января 2011 года  Дело N А43-20165/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13.01.2011.

В полном объеме постановление изготовлено 18.01.2011.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рубис Е.А.,

судей Протасова Ю.В., Урлекова В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шарагиной И.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании заявление открытого акционерного общества Коммерческий банк «Стройкредит» о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Феникс»,

при участии:

от открытого акционерного общества Коммерческий Банк «Стройкредит»  -  Холщевникова О.Г. (по доверенности от 09.06.2010 № 121/10);

от арбитражного управляющего Ехлакова П.А. – Ехлакова П.А. лично (паспорт: серия 2200, номер 302466),

установил:

открытое акционерное общество Коммерческий банк «Стройкредит» (далее – Банк) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Феникс»» (далее – ООО «Феникс», должник) несостоятельным (банкротом), в связи с образовавшейся на 25.08.2010 задолженностью по договору № 383/07-КМСБ от 28.09.2007 в размере 4 500 408 руб. 41 коп.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 21.09.2010 заявление Банка признано обоснованным, в отношении Общества введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Ехлаков Петр Алексеевич (далее – временный управляющий).

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Феникс» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы должник указывает на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, в частности, ненадлежащее извещение Общества о времени и месте рассмотрения заявления.

Первый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, пришел к выводу о необходимости перехода к рассмотрению заявления Банка о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Феникс» по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, о чем 23.12.2010 вынес соответствующее определение.

К указанному выводу суд апелляционной инстанции пришел в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 153 Кодекса разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания.

На основании части 1 статьи 121 Кодекса лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия.

В силу части 4 статьи 121 Кодекса извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное.

В соответствии со статьей 123 Кодекса лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. В части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматриваются случаи, приравниваемые к надлежащему извещению. Участники процесса считаются извещенными надлежащим образом, если суд располагает сведениями об отказе адресата от получения копии судебного акта, о неявке за получением, несмотря на почтовое извещение, об отсутствии адресата по последнему известному суду месту нахождения или месту жительства адресата.

Суд может рассмотреть дело в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, если он сделал все от него зависящее для их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства.

Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по ООО «Феникс» (ОГРН 1055230083853), с 20.04.2009 г. юридическим адресом (местом нахождения) Общества является г.Нижний Новгород. ул.Октябрьской Революции, д.43, кв.407.

Между тем в материалах дела отсутствует доказательство, подтверждающее надлежащее извещение ООО «Феникс»-должника о назначении судебного заседания по рассмотрению вопроса о признании его несостоятельным (банкротом) на 21.09.2010 в 09 час. 20 мин. по его месту нахождения.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания является безусловным основание для отмены обжалуемого судебного акта.

При рассмотрении заявления Банка о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Феникс» в апелляционной инстанции по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, представитель банка указал на наличие признаков, необходимых для возбуждения дела о банкротстве. Просит признать должника несостоятельным (банкротом) и включить в реестр требований кредиторов должника требование в сумме 4 500 408 руб. 41 коп.

Заявление Банка рассмотрено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие неявившегося представителя ООО «Феникс».

Как следует из материалов дела, требования заявителя основаны на решении Канавинского районного суда г. Нижнего Новгорода от 04.08.2010  по делу №2-51/10, в соответствии с которым с должника в пользу Банка взыскано 4 520 408 руб. 98 коп., в том числе: 4 500 408 руб. 41 коп. долга и процентов за пользование чужими денежными средствами и 20 000 руб. расходов по госпошлине. Решение вступило в законную силу.

Размер задолженности превышает 100 000руб. и не исполнено в течение трех месяцев.

Таким образом, требование Банка соответствует условиям, установленным пункту 2 статьи 33 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания суда, поэтому суд полагает необходимым ввести в отношении должника процедуру наблюдения.

Утверждению на должность временного управляющего подлежит Ехлаков Петр Алексеевич, член НП «СРО Альянс», кандидатура которого соответствует требованиям ст. ст. 20, 20.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», с утверждением ему ежемесячного вознаграждения в размере 30 000 руб. за счет имущества должника.

Руководствуясь статьями 166-170, 258, 268, 269, частями 4, 5 статьи 270, статьей272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Нижегородской области от 21.09.2010  по делу № А43-20165/2010 отменить.

Признать заявление открытого акционерного общества Коммерческий банк «Стройкредит» к обществу с ограниченной ответственностью «Феникс» (ОГРН 1055230083853, ИНН 5257076593) обоснованным. Ввести процедуру наблюдения в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Феникс» (ОГРН 1055230083853, ИНН 5257076593).

Утвердить временным управляющим Ехлакова Петра Алексеевича, члена НП «СРО Альянс», кандидатура которого соответствует требованиям ст. ст. 20, 20.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Установить ежемесячное вознаграждение временного управляющего в размере 30 000 руб. за счет имущества должника.

Обязать временного управляющего выполнить требования ст. ст. 28, 68 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» об опубликовании сведений о введении в отношении должника процедуры наблюдения и доказательства публикации незамедлительно представить в суд. 4. Обязать временного управляющего выполнить требования главы IV ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и представить в суд документы, указанные в п. 2 ст. 67 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда. 5. Обязать руководителя должника выполнить требования п. 3 ст. 68 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» об уведомлении о введении в отношении должника процедуры наблюдения работников должника, учредителей (участников) должника в течение десяти дней с даты вынесения настоящего определения.

Включить требования ООО Коммерческий банк «Стройкредит» в размере 4 500 408,41 руб. в реестр требований кредиторов ООО «Феникс». Установить следующую очередность удовлетворения требований:  4 497 575 руб. 10 коп. - требования кредиторов третьей очереди; 2 833,31 руб. - требования кредиторов третьей очереди, учитывающиеся отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Назначить судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего на «14» апреля 2011 года на 09 час. 00 мин., в помещении Арбитражного суда Нижегородской области по адресу: 603082 г.Н.Новгород, Кремль, корпус 9, каб. № 321 (телефоны: 439-10-40 – справочная служба,   411-89-69 – специалист, 439- 15-38 - факс).

На первом собрании кредиторов избрать представителя собрания кредиторов для участия в судебном заседании.

Временному управляющему по результатам первого собрания кредиторов направить в избранную собранием саморегулируемую организацию запрос о предоставлении арбитражному суду кандидатуры арбитражного управляющего для назначения на следующую процедуру банкротства. В случае избрания собранием кредиторов кандидатуры арбитражного управляющего протокол первого собрания кредиторов направить в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий.

Нижегородскому районному отделу УФССП по Нижегородской области  в соответствии с пунктом 1 статьи 96 ФЗ «Об исполнительном производстве», пунктом 1 статьи 63 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» года приостановить исполнительные производства по имущественным взысканиям с должника за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, о выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и возмещении морального вреда.

Вызвать в судебное заседание: должника, временного управляющего, представителя собрания кредиторов.

Возвратить Исаеву Сергею Валерьевичу государственную пошлину в размере 2000 руб., уплаченную по квитанции от 29.10.2010.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в месячный срок со дня его принятия.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка