ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 30 декабря 2010 года  Дело N А40-5910/2010

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Бусаровой Л.В.,

судей Хомякова Э.Г., Занездрова Е.В.

при участии в заседании:

от истца: Мокеева М.Н.- доверенность от 21.09.2010года № 70

от ответчика: Костоваров А.С.- доверенность от 18.11.2010года

от 3 лица (НПФ «Телеком-Союз») Федошкин К.Ю. – доверенность от 22.03.2010 г. № ДО-10/076

рассмотрев 28 декабря 2010года в судебном заседании  кассационную жалобу

ответчика - ООО «Промтрактор-Финанс»

на решение от 28 июля 2010года  Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей  Маненковым А.Н., арбитражными заседателями Елисеевым А.В., Шевченко Ю.С.,

на постановление от 13 октября 2010 года № 09АП-23641/2010-ГК

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Гариповым В.С., Мартыновой Е.Е., Смирновым О.В.

по делу №А40-5910/10-83-92

по иску ЗАО УК «Достояние» Д.У.

к ООО «Промтрактор-Финанс», ОАО «Чебоксарский завод промышленных тракторов», ООО «Чебоксарский завод промышленного литья», ОАО «Чебоксарский агрегатный завод»

третьи лица: ОАО «Инвестиционная компания «Еврофинансы», ОАО «АК БАРС», Негосударственный пенсионный фонд «Телеком-Союз»

о взыскании 40.706.775 руб.

УСТАНОВИЛ: ЗАО УК "Достояние" Д.У. (доверительный управляющий средствами пенсионных резервов НПФ "Телеком-Союз") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ООО "Промтрактор-Финанс", ОАО "Чебоксарский завод промышленных тракторов", ООО "Чебоксарский завод промышленного литья", ОАО "Чебоксарский агрегатный завод" об обязании ООО "Промтрактор-Финанс" выкупить неконвертируемые облигации ООО "Промтрактор-Финанс" на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный номер 4-02-36089-R от 05.09.2006, номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая, в количестве 39.850 штук путем заключения договора купли-продажи на условиях и в порядке, установленных пунктом 10.I Решения о выпуске ценных бумаг ООО "Промтрактор-Финанс" (утверждено решением единственного участника ООО "Промтрактор-Финанс" 17.05.2006 г., Протокол № 9 от 17.05.2006 г.); о взыскании с ответчиков солидарно номинальной стоимости указанных облигаций, а также 856.775 руб. процентов за пользование денежными средствами; о взыскании с ООО "Промтрактор-Финанс" 100.000 руб. госпошлины по иску (с учетом уточненных требований в соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд города Москвы решением от 28.07.2010 года заявленные требования удовлетворил в части солидарного взыскания с ответчиков 40.706.775 руб., из них 39.850.000 руб. номинальной стоимости облигаций, 856.775 руб. процентов, 100.000 руб. расходов по госпошлине. В удовлетворении требования об обязании выкупить облигации отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2010 года решение суда первой инстанции в части отказа в обязании выкупить облигации отменено. Суд апелляционной инстанции обязал ООО "Промтрактор-Финанс" выкупить неконвертируемые облигации ООО "Промтрактор-Финанс" на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный номер 4-02-36089-R от 05.09.2006, номинальной стоимостью 1.000 (одна тысяча) рублей каждая, в количестве 39.850 штук, заключив договор купли-продажи на условиях и в порядке, установленных пунктом 10 I) Решения о выпуске ценных бумаг ООО "Промтрактор-Финанс" (утверждено решением единственного участника ООО "Промтрактор-Финанс" 17.05.2006 года, Протокол № 9 от 17.05.2006 года). В остальной части решение оставлено без изменения. Взыскано солидарно с ООО "Промтрактор-Финанс", ОАО "Чебоксарский завод промышленных тракторов", ООО "Чебоксарский завод промышленного литья", ОАО "Чебоксарский агрегатный завод" в пользу ЗАО УК "Достояние" Д.У. 40.706.775  руб., из них 39.850.000 руб. номинальной стоимости облигаций, 856.775 руб. процентов. Взыскано с ООО "Промтрактор-Финанс" в пользу ЗАО УК "Достояние" Д.У. 100.000 руб. расходов по госпошлине по иску.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ответчик - ООО "Промтрактор-Финанс" обратился с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов, изложенных в судебных актах, фактическим обстоятельствам дела, на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального права.

Заявитель ссылается на ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которой владельцем облигаций является собственник облигаций или лицо, обладающее ими на ином вещном права. По утверждению заявителя кассационной жалобы, истец (доверительный управляющий) владельцем облигаций не является, право собственности на облигации принадлежит НПФ «Телеком-Союз».

Кроме того, истцом не соблюден предусмотренный в Решении о выпуске ценных бумаг порядок предъявления облигаций к приобретению.

Представитель ответчика доводы кассационной жалобы поддержал.

Представитель истца просил в удовлетворении кассационной жалобы отказать, считая принятые судебные акты законными и обоснованными.

Представитель 3 лица (НПФ «Телеком-Союз») с позицией истца согласился.

Другие представители ответчиков в заседание не явились, о рассмотрении кассационной жалобы извещены.

Рассмотрев кассационную жалобу, выслушав доводы представителей лиц, явившихся в судебное заседание, суд округа считает, что вывод судов обеих инстанций о возникновении у эмитента обязательств по оплате облигаций, сделан при недостаточно исследованных обстоятельствах дела, в связи с чем судебные акты подлежат отмене, а дело – направлению в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и следует из материалов дела, истец является владельцем 39 850 указанных выше облигаций. Факт владения истца облигациями подтверждается выписками по счету депо депозитария ООО "СЗФК" и отчетами/выписками НДЦ.  Пункт 10.1 решения о выпуске облигаций содержит безотзывную оферту, предусматривающую обязанность приобретения (выкупа) облигаций ответчиком. При этом, исходя из условий решения о выпуске, эмитент взял на себя обязательство приобрести облигации по требованию, заявленному их законными владельцами (в том числе любым брокером, являющимся Участником торгов ФБ ММВБ, с которым владельцем облигаций заключен соответствующий договор на брокерское обслуживание - п. п. а) п. 10.1 Решения о выпуске). В рассматриваемом случае брокером истца являлось ОАО "Инвестиционная компания "Еврофинансы".

Согласно п. 7 Решения о выпуске ценных бумаг владелец Облигации имеет право требовать от Эмитента приобретения Облигаций в порядке и на условиях, предусмотренных Решением о выпуске ценных бумаг.

В соответствии с п. 10 Решения о выпуске ценных бумаг Эмитент обязуется обеспечить право владельцев Облигаций требовать от Эмитента приобретения Облигаций по цене 100% от номинальной стоимости (1000 руб. за 1 Облигацию) в течение последних 5 дней 6-го купонного периода, предшествующего 7-му купонному периоду, по которому размер купона определяется Эмитентом.

В Сообщении о существенном факте от 16.11.2006 г. дата начала размещения Облигаций указана - 24.10.2006 г. Поскольку датой окончания 6-го купонного периода является 1092-й день со дня начала размещения Облигаций выпуска, или 20.10.2009 г., то период предъявления Облигаций к выкупу - с 16 по 20 октября 2009 г.

Истец в соответствии с требованиями п. 10 Решения о выпуске ценных бумаг направил уведомление о намерении продать Эмитенту 39 850 шт. Облигаций. Об этом свидетельствует заявление брокера Истца - ОАО "ИК "ЕВРОФИНАНСЫ" (Исх. № 199/1 от 19.10.2009 г.) Агенту Эмитента - ОАО "АК БАРС", направленное специализированной срочной курьерской службой ЗАО "ДХЛ Интернешнл" (DHL) и полученное ОАО "АК БАРС" 20.10.2009 г.

В соответствии с порядком, установленном п. 10 Решения о выпуске ценных бумаг, в день приобретения Эмитентом Облигаций - 27.10.2009 г. (5-ый рабочий день с даты выплаты купонного дохода по 6-му купону) брокер Истца - ОАО "ИК "ЕВРОФИНАНСЫ" подал адресную заявку на продажу 39 850 руб. Облигаций в Систему торгов ФБ ММВБ, адресованную Агенту Эмитента. Указанное обстоятельство подтверждается Выпиской из реестра заявок ФБ ММВБ за 27.10.2009 г.

Сообщением о существенном факте "Сведения о сроках исполнения обязательств Эмитента перед владельцами ценных бумаг Эмитента" от 27.10.2009 г. ООО "Промтрактор-Финанс" сообщило, что его обязательства по приобретению 27.10.2009 облигаций по требованию их владельцев не исполнены в сумме 162 277 000 руб. (технический дефолт эмитента).

В то же время, Сообщением о существенном факте "Сведения о сроках исполнения обязательств Эмитента перед владельцами ценных бумаг Эмитента" от 26.11.2009 (л.д. 84) ООО "Промтрактор-Финанс" сообщило об исполнении 26.11.2009 этих обязательств в полном объеме.

Пункт 12.2 решения о выпуске ценных бумаг содержит положения оферты и условия предоставления поручительства по обязательствам эмитента, согласно которым поручитель несет солидарную ответственность перед владельцами облигаций.

Лицами, предоставившими обеспечение по данному выпуску облигаций, являются ОАО "Чебоксарский завод промышленных тракторов", ОАО "Чебоксарский агрегатный завод", ООО "Чебоксарский завод промышленного литья", на что указано в пункте 12 Решения о выпуске ценных бумаг.

При этом условием обеспечения исполнения обязательств по облигациям является заключение договоров поручительства на изложенных в решении условиях оферты, в соответствии с которым поручитель отвечает перед владельцем за исполнение обязательств эмитента при условии предъявления поручителю требований об исполнении обязательств с прилагаемыми к такому требованию установленными документами.

В связи с тем, что Эмитент не исполнил своей обязанности по выкупу Облигаций по их номинальной стоимости, истец, в соответствии с порядком, определенным в пункте 4 Оферт, обратился с соответствующими требованиями к поручителям (Исх. № 09-01/415 от 05.11.2009 г., Исх. № 09-01/413 от 05.11.2009 г., Исх. № 09-01/414 от 05.11.2009 г.) Поручители свои обязательства перед  истцом не исполнили.

Удовлетворяя исковые требования в части взыскания с ответчиков солидарно номинальной стоимости облигаций в размере 39.850.000 руб., а также 856.775 руб. - процентов за пользование денежными средствами, суд первой инстанции исходил из заключения договора купли-продажи (обратного выкупа) спорных облигаций посредством акцепта истцом на основании направленного агенту по приобретению уведомления публичной безотзывной оферты эмитента на приобретение облигаций и неисполнения эмитентом и его поручителями обязанности по выкупу облигаций.

Отказ в части обязания ответчика выкупить облигации суд первой инстанции мотивировал тем, что неисполнение обязательства по приобретению облигаций является достаточным основанием для взыскания номинальной стоимости облигаций в связи с тем, что истец произвел все необходимые действия по акцепту указанной безотзывной публичной оферты эмитента о досрочном обратном выкупе облигаций, что свидетельствует о заключении между ними договора купли-продажи (обратного выкупа) облигаций.

Суд апелляционной инстанции посчитал, что суд первой инстанции сделал указанный вывод без учета положений Решения о выпуске ценных бумаг и условий публичной безотзывной оферты эмитента, сославшись на то, что согласно пункту 10.1. Решения о выпуске ценных бумаг, а также принятой в соответствии с ними публичной безотзывной оферты эмитента, содержащей предложение заключить сделку купли-продажи указанных ценных бумаг, договор купли-продажи (обратного выкупа) спорных облигаций подлежит заключению в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам ЗАО "Фондовая биржа ММВБ". С учетом правильного оформления истцом уведомления, ответчик неправомерно, в нарушение ст. ст. 309, 310 ГК РФ и своих обязательств по Решению о выпуске, уклонился от выкупа облигаций, не направив встречную заявку и тем самым не оформив заключение сделки по выкупу спорных облигаций, без чего не возникает обязанность ответчиков по выплате их номинальной стоимости и, соответственно, оснований для ее взыскания.

Вместе с тем, прийдя к выводу об удовлетворении исковых требований, суды не исследовали правомерность отказа ответчика в выставлении адресной заявки с учетом регламента процедуры, установленной Решением о выпуске ценных бумаг.

Кроме того, судами не было установлено, заключены ли сделки по выкупу облигаций и с учетом этого, не решен вопрос о правомерности требования о взыскании номинальной стоимости облигаций.

В связи с этим, судам следовало определить, могло ли повлечь ли незаключение такой сделки к невозможности обязания ответчика к обратному выкупу неконвертируемых облигаций.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции необходимо учесть изложенное, и с учетом установленного принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2010 года по делу № А40-5910/10-83-92 отменить.

Дело направить в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка