АРБИТРАЖНЫЙ СУД г.САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 13 октября 2008 года Дело N А56-48858/2007

Резолютивная часть решения объявлена 8 октября 2008 года. Полный текст решения изготовлен 13 октября 2008 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе: судьи Филиппова А.Е., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Васильевой Н.В. рассмотрев в судебном заседании дело по иску: истец: ООО "Агроторг" ответчик: ООО "Фаворит" о взыскании задолженности по оплате роялти в сумме 4149019,15 руб., пени за просрочку уплаты роялти в размере 1804324, 06 руб., пени за просрочку исполнения обязательств по предоставлению отчетности по договору коммерческой концессии в сумме 54079207,84 руб. при участии

- от истца: Спецакова А.С., доверенность от 10.04.2008

- от ответчика: не явился установил:

ООО «Агроторг» обратилось в арбитражный суд к ООО «Фаворит» о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии от 12.11.2004 N 15 за период с 01.11.2005 по 30.04.2007 и с 01.07.2006 по 31.08.2006 по оплате роялти в сумме 4 149 019 руб. 15 коп., пени за просрочку уплаты роялти в размере 1 804 324 руб. 06 коп., пени за просрочку исполнения обязательств по предоставлению отчетности по договору коммерческой концессии в сумме 54 079 207 руб. 84 коп. (с учетом изменения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебное заседание 01.10.2008 ответчик не явился. Копии определения арбитражного суда, направленные ответчику по адресам: 350000, г. Краснодар, ул. Красная, д. 68, 350059, г. Краснодар, ул. Новоросийская, д. 220.

В судебном заседании 01.10.2008 объявлен перерыв. Ответчику по вышеуказанным адресам направлены телеграммы с уведомлением о времени и дате судебного заседания, из ответа на которые следует, что телеграммы представителем ответчика получены.

08.10.2008 судебное заседание объявлено продолженным. Представитель ответчика в судебное заседание не явился.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Согласно пункту 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца или ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

В связи с изложенным дело рассмотрено в отсутствие представителя ответчика на основании статьи 156 АПК РФ.

В судебном заседании истец заявленные требования поддержал.

Ответчик в отзыве на иск (л.д. 3-5, т. 3) просил в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на следующее: в обоснование расчета суммы исковых требований не приложены первичные документы, с 01.05.2007 ответчиком прекращено использование комплекса исключительных прав, предоставленных по Договору коммерческой концессии с ООО «Агроторг», истец не использовал свое право на расторжение указанного договора в судебном порядке и отказался от его расторжения по предложению ООО «Фаворит».

Изучив материалы дела, выслушав доводы представителя истца, суд установил следующее.

Между ООО «Агроторг» и ООО «Фаворит» был заключен договор коммерческой концессии от 12.11.2004 N 15 (далее - Договор), согласно которому ООО «Агроторг» (Правообладатель) предоставил ООО «Фаворит» (Пользователь) на срок действия Договора за вознаграждение комплекс исключительных прав: право на использование в торговой деятельности ООО «Фаворит» товарных знаков (знаков обслуживания) «Пятерочка», коммерческого обозначения «Сеть магазинов «Пятерочка», право на охраняемую коммерческую информацию, а также право на использование системы информатизации (программного обеспечения) Сбытовой сети магазинов «Пятерочка».

Комплекс исключительных прав подлежит использованию ООО «Фаворит» для создания сети магазинов «Пятерочка» на территории города Краснодар, Краснодарского края и республики Адыгея (Приложение 9 к Договору - л.д. 71, т. 1).

В соответствии с пунктом 3.2. срок действия Договора составляет 10 лет со дня его подписания.

В соответствии с актом приема-передачи комплекса исключительных прав (Приложение 20 к Договору) ООО «Агроторг» передал ООО «Фаворит» материалы коммерческой концессии.

В соответствии с пунктом 2.1. Договора ответчик обязался уплачивать истцу за пользование комплексом исключительных прав ежемесячное вознаграждение в виде текущих платежей (роялти), исчисляемых в процентах от суммы месячного товарооборота всех концессионных магазинов ООО «Фаворит».

В соответствии с пунктом 2.2 Договора текущие платежи (роялти) выплачиваются ежемесячно не позднее 10 дней после окончания месяца, за который должен быть сделан платеж, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.

В соответствии со статьей 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В нарушение пункта 2.2. Договора ответчик надлежащим образом не исполнил обязательство по внесению текущих платежей (роялти) за период с 01.11.2005 по 30.04.2007 и с 01.07.2006 по 31.08.2006. Согласно расчета истца задолженность за указанный период составила 4 149 019 руб. 15 коп.

Задолженность по оплате текущих платежей (роялти) по Договору в размере 3 179 349 руб. 62 коп. за период с 01.11.2005 по 30.04.2007 и с 01.07.2006 по 31.08.2006 подтверждаются Актами, подписанными уполномоченными лицами ООО «Фаворит» и заверенными печатью (л.д. 141-146, т. 1, л.д. 16, 19, т. 3).

В указанной части сумма задолженности является обоснованной и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

В остальной части в обоснование суммы задолженности по внесению текущих платежей (роялти) за период с 01.07.2006 по 31.08.2006 истец ссылается на акты корректировки роялти N 019966 от 31.12.2006, N 006323 от 31.03.2007, N 010252 от 31.07.2006, N 019965 от 31.12.2006 (л.д. 17-18, 20-21, т. 3) на сумму 969 669 руб. 54 коп. Поскольку данные акты, увеличивающие размер текущих платежей, не подписаны со стороны ООО «Фаворит», исковые требования в указанной части нельзя признать обоснованными, в указанной части они не подлежат удовлетворению.

В соответствии с пунктом 9.3.3 Договора, в случае просрочки уплаты ответчиком на срок более 5 дней текущих платежей (роялти) Пользователь уплачивает Правообладателю пени в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки.

В соответствии с расчетом истца пени за просрочку внесения роялти за период с 01.11.2005 по 30.04.2007 и с 01.07.2006 по 31.08.2006, начисленные на сумму документально подтвержденных текущих платежей (роялти), составляют 1 471 000 руб. 66 коп.

Расчет судом проверен, признан правильным.

Согласно пункту 4.3.2.4. Договора Пользователь обязан предоставлять Правообладателю полную и достоверную финансовую отчетность по результатам финансовой деятельности Пользователя в согласованные сроки, в объемах, форме и порядке, утвержденных сторонами согласно Приложению 12, 14 договора.

Эта обязанность не исполнялась ответчиком с 01.10.2006.

Согласно пункту 4.3.2.5. Договора Пользователь обязан предоставлять Правообладателю не позднее 10 дней после сдачи в налоговую инспекцию бухгалтерскую отчетность (квартальные, годовые балансы) о деятельности Пользователя, заверенную соответствующими налоговыми органами.

Данная обязанность также не исполнялась ответчиком с 01.07.2006.

Согласно пункту 4.3.2.6. Договора Пользователь обязан предоставлять Правообладателю не позднее 10 числа каждого месяца, информации (в электронном виде) по движению товара и товарным запасам в Сбытовой сети магазинов «Пятерочка» по согласованной сторонами форме отчета согласно Приложению 13 к договору.

Указанная обязанность не исполнялась ответчиком с 01.09.2006.

В соответствии с пунктом 9.3.7 Договора, в случае нарушения Пользователем своих обязанностей, Предусмотренных пунктами 4.3.2.4 - 4.3.2.6, Пользователь уплачивает Правообладателю пени в размере 0,5 % от суммы первоначального (паушального) платежа, определенной в п. 2.1 Договора, за каждый день до фактического исполнения обязательства.

Согласно расчету, составленному истцом, сумма пени за непредоставление отчетности в нарушение пунктов. 4.3.2.4 - 4.3.2.6 Договора составила 54 079 207 руб. 84 коп.

Суд полагает возможным снизить сумму пени за просрочку исполнения обязательств по предоставлению отчетности по договору коммерческой концессии до 12 000 000 руб. на основании статьи 333 ГК РФ, руководствуясь следующим.

Как указано в разъяснениях, изложенных в Информационном письме от 14 июля 1997 г. N 17 Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для применения статьи 333 ГК РФ может служить явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

В данном случае критериями для установления несоразмерности является чрезмерно высокий размер неустойки и значительное превышение суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств.

Размер возможных убытков определен судом исходя из представленного истцом расчета суммы роялти за период 05-06.2006 и 09.2006-10.2007 (л.д. 10, т. 1), в течении которого ответчиком в соответствии с предусмотренной Договором обязанностью не предоставлялась отчетность, на основании которой истец мог бы рассчитать размер роялти. Предполагаемая сумма роялти был рассчитана истцом на основании данных, подготовленных при помощи Системы информатизации (программного обеспечения) Сбытовой сети магазинов «Пятерочка», входящей в комплекс переданных исключительных права по Договору (Приложением 12 к Договору) и составила согласно расчету истца 11 213 343 руб.17 коп. Указанная сумма представляет собой коммерческую выгоду, на которую истец вправе был рассчитывать при заключении договора.

При наличии оснований для применения статьи 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком.

Факт использования комплекса исключительных прав, принадлежащих ООО «Агроторг», в своей коммерческой деятельности ответчик не отрицает.

В соответствии с п. 7.1.1.1. Договора ООО «Фаворит» обязался не создавать собственную розничную сеть под другим товарным знаком и коммерческим обозначением и не вести иной предусмотренной Договором деятельности, которая не обеспечивает эффективного использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора.

Из представленных в материалы дела Инспекцией ФНС N 5 по г. Краснодару налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль за период с 01.04.2006 по 30.09.2007 следует, что ООО «Фаворит» получало доходы от реализации в размере 884 159 000 руб. за 2006 год, в размере 386 595 000 руб. за 9 месяцев 2007 года, что свидетельствует о том, что ООО «Фаворит» коммерческую деятельность не прекращало. Сведений о том, что ООО «Фаворит» вело деятельность, не связанную с использованием комплекса исключительных прав, предоставленных Договором, не имеется. В отзыве на иск ООО «Фаворит» указал, что прекратил использование комплекса исключительных прав с 01.05.2007, однако доказательств в обоснование своего довода не представил.

Возражая на иск, ответчик указал, что размер месячного товарооборота, на основании которого должна быть рассчитана сумма роялти, может быть определен только на основании финансовой отчетности, предоставленной ООО «Фаворит» в соответствии с Приложением 12 к Договору. Как указал ответчик в отзыве на иск, приложив соответствующую справку, 26.10.2007 документы финансовой отчетности ООО «Фаворит» были утрачены в результате пожара.

Однако указанные обстоятельства не освобождают ответчика от исполнения обязательств по договору с учетом того, что в соответствии с Приложением 12 к Договору (л.д. 81, т. 1) вся отчетность, за исключением выписок из банков, должна была быть предоставлена Пользователем Правообладателю в электронной форме.

Довод ответчика о том, что истец не использовал свое право на расторжение договора в судебном порядке, что повлекло увеличение объема задолженности ответчика, не может служить основанием как для отказа в иске, так и для уменьшения взыскиваемой суммы.

Отказ истца от расторжения договора коммерческой концессии, на который ссылается ответчик в качестве возражений по иску, не является обстоятельством, влекущим освобождение ответчика от исполнения условий действующего договора коммерческой концессии. При заключении договора ответчик принял на себя обязательство в связи с предоставлением ему комплекса исключительных прав, организовать и поддерживать функционирование Сбытовой сети магазинов «Пятерочка» (пункт 1.4. Договора).

Как следует из Информационного письма от 14 июля 1997 г. N 17 Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», действия истца, способствующие увеличению размера неустойки, не могут служить основанием для ее уменьшения на основании статьи 333 ГК РФ.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине относятся на ответчика.

Пунктом 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.03.1997 N 6 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства Российской Федерации о государственной пошлине" предусмотрено, что при уменьшении арбитражным судом размера неустойки на основании статьи 333 ГК РФ расходы истца по государственной пошлине подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета ее уменьшения.

Сумма заявленных истцом требований, подлежащих взысканию с ответчика без учета уменьшения арбитражным судом размера неустойки составляет 58 729 558 руб. 12 коп. Размер пошлины от указанной суммы, рассчитанный в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, составляет 288 664 руб. 29 коп., С учетом предела, установленного той же статьей, судебные расходы по уплате госпошлины, понесенный истцом, подлежат взысканию с ответчика в сумме 100 000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области решил:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Фаворит" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Агроторг" задолженность по оплате роялти в сумме 3 179 349 руб. 62 коп., пени за просрочку уплаты роялти в размере 1 471 000 руб. 66 коп., пени за просрочку исполнения обязательств по предоставлению отчетности по договору коммерческой концессии в сумме 12 000 000 руб., а также 100 000 руб. в возмещение расходов по госпошлине, всего 16 750 351 руб. 28 коп.

В остальной части иска отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в силу.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка