АРБИТРАЖНЫЙ СУД САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

от 24 февраля 2011 года Дело N А56-5262/2011

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2011 года.

Полный текст решения изготовлен 24 февраля 2011 года.

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе судьи Александровой Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Болотовой Л.Д. рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель - прокурор Маловишерского района Новгородской области

заинтересованное лицо - ООО «Тирс» о привлечении к административной ответственности при участии

от заявителя - не явился (извещен);

от заинтересованного лица - не явился (извещен);

установил:

Прокурор Маловишерского района Новгородской области обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тирс» (далее - ООО «Тирс», общество) к административной ответственности, предусмотренной в части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

На основании распоряжения заместителя Председателя Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.02.2011 дело N А56-5262/2011 передано судье Александровой Е.Н.

Прокурор и общество о времени и месте судебного заседания надлежащим образом извещены, однако представителей в судебное заседание не направили, что согласно части 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела.

Как следует из материалов дела, 25.11.2010 прокуратурой совместно с ОБЭП ОВД по Маловишерскому району Новгородской области проведена проверка законности проведения ООО «Тирс» стимулирующей лотереи «Веселый Роджер» по адресу: Новгородская область, г. Малая Вишера, ул. Лесная, д. 36 «б». В результате проверки установлено, что организатором лотереи является ООО «Адмирал». В соответствии с условиями лотереи для того, чтобы стать ее участником необходимо в любой организации розничной сети приобрести компакт-диск с развлекательной программой «Роджер», на которой нанесена контрэтикетка (стикер) с пометкой «участвует в розыгрыше». После этого предъявить работнику организации стикер «участвует в розыгрыше» с компакт-диска и чек, подтверждающий приобретение компакт-диска, дающие доступ к лотерейному оборудованию.

Однако, в объяснениях, данных в ходе проверки, кассир ООО «Адмирал» Журавлева Т.В. пояснила, что процедура проведения стимулирующей лотереи осуществляется следующим образом: приходит клиент, дает деньги, после этого «заряжается» игровой аппарат специальным ключом на сумму, внесенную клиентом. Игра идет на деньги. Компакт-диск, с нанесенным стакером «Участвует в розыгрыше» за 100 рублей, 500 рублей, 1000 рублей, продается отдельно.

Из объяснений участников лотереи Рындиной М.Б. и Балашова А.Е. от 25.11.2010 следует, что процедура проведения стимулирующей лотереи «Веселый Роджер» в помещении по указанному адресу проводилась путем уплаты ими денежных средств в размере 500 рублей, при этом ни компакт-диск, ни чек выданы не были. После получения денег кассир включила игровой автомат. С условиями проведения стимулирующей лотереи Рындину М.Б. и Балашова А.Е. не ознакомили.

В ходе проверки также установлено, что в помещении имеются 13 электронных устройств «Л-1» для розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей со следующими серийными номерами: 06083485, 06083490, 06083495, 06083642, 06083487, 06083499, 06083484, 06083488, 06083489, 06083486, 06083632, 06083603, 06083492. Согласно сертификату соответствия N РОСС RU.МО05.В01495 срок действия на указанные электронные устройства закончился 28.01.2010. В соответствии с техническими паспортами данные устройства являются электронными для проведения розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей «Л-1».

По результатам проверки составлен акт от 25.11.2010, произведена фотосъемка.

27.01.2010 прокурором в отсутствие законного представителя ООО «Тирс» вынесено постановление о возбуждении в отношении общества дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ постановление и иные материалы проверки направлены прокурором в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Рассмотрев заявление прокурора, изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Согласно статье 13 Федерального закона от 29.12.2006 N244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон N244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться в игорной зоне на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации.

В соответствии со статьей 4 Закона N244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В статье 2 Федерального закона от 11.11.2003 N138-ФЗ «О лотереях» определено, что лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Розыгрыш призового фонда лотереи - это процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши. Под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Из заявления прокурора и постановления о возбуждении дела об административном правонарушении следует, что обществу вменено в вину осуществление без специального разрешения (под видом проведения стимулирующей лотереи) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования в помещении по адресу: Новгородская область, г. Малая Вишера, ул. Лесная, д. 36 «б».

Материалами дела подтверждается, что в период с 01.03.2010 по 28.02.2011 на территории Новгородской области ООО «Адмирал» проводит стимулирующую лотерею «Веселый Роджер», о чем имеется запись в государственном реестре региональных лотерей за номером 000002 серия Н355С (письмо Комитета финансов Новгородской области от 04.02.2010 N 06-04, лист дела 45). ООО «Адмирал» (организатор) на основании договора от 01.03.2010 N 4/НО/Б с целью стимулирования продажи компакт-дисков с авторской программой «РОДЖЕР» поручило ООО «Тирс» (оператору) за счет организатора и от его имени проводить стимулирующую лотерею «Веселый Роджер».

В соответствии с условиями лотереи для участия в лотереи необходимо приобрести компакт-диск «Роджер» предъявить работнику торговой точки с фирменным наименованием «Роджер». Компакт-диск и чек дают доступ к лотерейному оборудованию. После чего участник активирует специальное лотерейное оборудование для проведения розыгрышей, лотерей. Розыгрыш происходит путем случайного определения выигрыша с помощью лотерейного оборудования. Каждый участник, активировавший лотерейное оборудование и четко выполнивший инструкции по проведению розыгрыша, в тот же момент получает информацию выиграл он или нет. В случае признания участника выигрывшим участник может получить выигрыш непосредственно в месте проведения розыгрыша.

Из объяснений администратора игрового зала ООО «Адмирал» Гавриловой В.В. от 25.11.2010 следует, что стимулирующая лотерея проводится в соответствии с условиями стимулирующей лотереи «Веселый Роджер» (лист дела 35).

В части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возложена на административный орган.

В соответствии со статьей 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Исследовав и оценив материалы дела с учетом статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о том, что прокурором не представлено достаточных доказательств, подтверждающих, что общество под видом проведения стимулирующей лотереи «Веселый Роджер» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов без специального разрешения (лицензии). Согласно представленными в материалы дела сертификату соответствия N РОСС RU.МО05.В01495 и техническим паспортам эксплуатируемые обществом 13 электронных устройств «Л-1» для розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей с серийными номерами: 06083485, 06083490, 06083495, 06083642, 06083487, 06083499, 06083484, 06083488, 06083489, 06083486, 06083632, 06083603, 06083492 являются лотерейным оборудованием, а не игровыми автоматами (листы дела 56-68, 86). Иного прокурором не доказано, специальных экспертиз, позволяющих отнести оборудование к какому-либо из видов или установить его функции, не проводилось.

В качестве доказательства, подтверждающего осуществление обществом предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса, заявитель по сути сослался только на объяснения кассира ООО «Адмирал» Журавлевой Т.В., а также участников лотереи Рындиной М.Б. и Балашова А.Е., полученные в день проведения проверки деятельности общества. Никаких иных доказательств, подтверждающих заявленные требования о привлечении общества к административной ответственности, в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд считает, что прокурором не доказано наличие в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Также заявителем допущены существенные нарушения процессуальных требований при привлечении лица к административной ответственности.

Согласно части 2 статьи 28.4 КоАП РФ о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 названного Кодекса.

Как следует из статьи 28.2 КоАП РФ, при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В силу части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

С учетом разъяснений, изложенных в пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» и пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», составление протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя привлекаемого к ответственности юридического лица является существенным нарушением, если это лицо не было надлежащим образом извещено о времени и месте совершения соответствующего процессуального действия.

В данном случае постановление о возбуждении дела об административном правонарушении вынесено прокурором 27.01.2010 в отсутствие законного представителя общества; о времени и месте составления постановления общество уведомлено телеграммой от 24.01.2010 N 7.

В соответствии с пунктом 330 Требований к оказанию услуг телеграфной связи в части приема, передачи, обработки, хранения и доставки телеграмм, утвержденных приказом Мининформсвязи России от 11.09.2007 N 108 (далее - Требования), каждая телеграмма должна быть вручена адресату по расписке, установленной Ф. ТГ-32, с указанием им даты, местного времени вручения и подписи.

Телеграммы, адресованные организациям, вручаются уполномоченным на получение телеграмм для последующего вручения адресатам (пункт 333 Требований).

Согласно пункту 340 Требований, если адресат не обратился за получением телеграммы по извещению в течение суток, оператор вторично направляет телеграмму в доставку.

В материалах дела имеются два уведомления оператора связи: от 27.01.2010 - о невручении телеграммы от 24.01.2010 N 7 руководителю общества в связи с тем, что организация закрыта и адресат по извещению за телеграммой не является, и от 28.01.2010 - о вручении указанной телеграммы уполномоченному на получение телеграмм бухгалтеру Лякиной А.А. 28.01.2010 в 12 час. 40 мин.

Таким образом, по состоянию на 27.01.2010 15 час. 00 мин. (дата и время составления постановления) общество о возбуждении в отношении него дела об административном правонарушении не знало. Вторично направленная оператором связи телеграмма вручена обществу 28.01.2010, то есть уже после вынесения 27.01.2010 прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

Данные обстоятельства свидетельствуют о составлении прокурором 27.01.2010 постановления о возбуждении дела об административном правонарушении до получения сообщения органа связи о результатах вторичной доставки телеграммы, то есть в отсутствие сведений о надлежащем извещении общества.

Доказательства надлежащего заблаговременного извещения ООО «Тирс» о вынесении прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в материалах дела отсутствуют. Допущенное прокурором существенное нарушение процедуры привлечения общества к административной ответственности является основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя о привлечении общества к административной ответственности.

Учитывая изложенное, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных прокурором Маловишерского района Новгородской области требований о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тирс» к административной ответственности отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка