ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОСТОЧНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 ноября 2010 года Дело N А74-2755/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 3 ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 ноября 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Шелёминой М.М.,

судей: Кадниковой Л.А., Пущиной Л.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кедр» на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 19 августа 2010 года по делу N А74-2755/2010 (суд первой инстанции - Тутаркова И.В.),

установил:

межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Хакасия (далее - налоговая инспекция) обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Кедр» (далее - общество, ООО «Кедр») к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением суда от 19 августа 2010 года заявленные требования удовлетворены. ООО «Кедр» привлечено к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с наложением штрафа в размере 40 000 рублей.

В суде апелляционной инстанции законность и обоснованность решения не проверялись.

ООО «Кедр» обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятый по делу судебный акт по мотивам неправильного применения судом главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, принять новый судебный акт.

Заявитель кассационной жалобы оспаривает выводы суда о доказанности наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, указывая на то, что общество не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр. Так как ООО «Кедр» является агентом, действующим на основании агентского договора с ООО «РОСБЕТ», общество не является субъектом вменяемого ему правонарушения.

В отзыве на кассационную жалобу налоговая инспекция считает её доводы несостоятельными, противоречащими нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы (уведомления NN 10027, 10028), своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, в связи с чем дело слушается без участия представителей сторон.

Проверив в пределах, установленных статьёй 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов суда о применении норм права установленным им по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения Арбитражным судом Республики Хакасия норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на неё, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 20.05.2010 налоговой инспекцией на основании поручения руководителя от 20.05.2010 N 86, в отношении ООО «Кедр» проведена выездная проверка на объекте - пункт приема ставок букмекерской конторы «Шанс», расположенном по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, пр. Дружбы Народов, д. 2.

В ходе проверки установлено, что ООО «Кедр» в букмекерской конторе «Шанс» осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр: 20.05.2010 в 14 часов 20 минут в пункте приема ставок и выплате выигрышей, расположенном по вышеуказанному адресу, Тормозаков О.А. получил у кассира букмекерской конторы «Шанс» выигрыш в размере 110 рублей по предъявлению карточки N 5156862, по ставкам в общей сумме 200 рублей, сделанным 18.05.2010 в 14 часов 37 минут на игру (хоккей) Казахстан - Франция.

Во время проверки букмекерской конторы обществом были представлены: агентский договор N А103, г. Москва, от 07.10.2009, заключённый между ООО «РОСБЕТ» и ООО «Кедр», копия лицензии N 8 от 11.08.2009 с указанием адресов осуществления букмекерской деятельности: г. Иваново, ул. Почтовая, д. 3, г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65. Адрес осуществления деятельности по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, пр. Дружбы Народов, д. 2, в лицензии отсутствует.

По результатам проверки: составлены протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 20.05.2010 N 15, протокол опроса свидетеля от 20.05.2010, взято объяснение у кассира ООО «Кедр» Козловой О.Г.

Определением налоговой инспекции от 20.05.2010 N 5 возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования, которым установлено, что ООО «Кедр» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе «Шанс», направленную на заключение на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр, без соответствующей лицензии на данный вид деятельности.

По факту нарушения требований статей 4, 5, 14, 17 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ), статей 2, 7, 17 Федерального закона Российской Федерации от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании), налоговой инспекцией в отношении ООО «Кедр» составлен протокол от 28.06.2010 N 9 И об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со статьёй 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях налоговая инспекция обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о привлечении ООО «Кедр» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, установив, что налоговой инспекцией доказано осуществление ООО «Кедр» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе без специального разрешения.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене в силу следующего.

Согласно статье 2 Закона о лицензировании под лицензией понимается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу; лицензируемым видом деятельности является вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Закона о лицензировании деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (пункт 4 части 1 статьи 3 Закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 7 Закона о лицензировании на каждый вид деятельности, указанный в пункте 1 статьи 17 настоящего Федерального закона, предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

В силу частей 6, 9 статьи 4 Закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации (часть 2 статьи 14 Закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

В соответствии с подпунктом а) пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 (далее - Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр) лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности является наличие условий для соблюдения лицензиатом требований, установленных частями 1 - 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде административного штрафа для юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Судом установлено, материалами дела подтверждается и не оспаривается заявителем кассационной жалобы факт осуществления ООО «Кедр» в букмекерской конторе «Шанс» деятельности по приёму ставок (в частности, на спортивные события).

Согласно лицензии от 11.08.2009 N 8, выданной ООО «РОСБЕТ», названное юридическое лицо имеет право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресам: г. Иваново, ул. Почтовая, д. 3, и г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65. Адрес помещения букмекерской конторы «Шанс» в лицензии не указан. Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в занимаемом обществом помещении обществу не выдавалась, факт осуществления обществом такой деятельности в отсутствие соответствующей лицензии подтвержден имеющимися в деле доказательствами.

Доказательства, свидетельствующие о том, что общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению законодательства в области лицензирования деятельности по организации и проведению азартных игр и предотвращению правонарушения, в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах, поскольку суд пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Кедр» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судом правомерно удовлетворено заявление налоговой инспекции о привлечении общества к административной ответственности.

Доводы заявителя кассационной жалобы, оспаривающие вывод суда о доказанности наличия в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, со ссылкой на положения главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанции как не учитывающие вышеприведённые положения норм Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Закона о лицензировании, а также направленные на переоценку установленных судами фактических обстоятельств дела.

Выводы суда основаны на всестороннем, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в соответствии с частью 1 статьи 71, частью 2 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поэтому у суда кассационной инстанции, учитывая предусмотренные статьёй 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределы его компетенции, отсутствуют правовые основания для переоценки названных выводов суда и учёта доводов кассационной жалобы.

При таких условиях Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит предусмотренных статьёй 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены обжалуемого судебного акта, в связи с чем решение Арбитражного суда Республики Хакасия в силу пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмене не подлежит.

При обращении с кассационной жалобой заявителем была ошибочно уплачена государственная пошлина. В силу части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. В связи с этим государственная пошлина в сумме 2 000 рублей на основании статьи 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату ООО «Кедр» из средств федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 104, 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 19 августа 2010 года по делу N А74-2755/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить из средств федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью «Кедр» государственную пошлину в размере 2 000 рублей, уплаченную платёжным поручением от 06.09.2010 N 97.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка