СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 28 июня 2011 года  Дело N А50-29916/2009

Резолютивная часть постановления объявлена   23 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   28 июня 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего  Романова В.А.,

судей    Казаковцевой Т.В.,

Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Трушиной А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу конкурсного управляющего

ОАО «Точка роста» Наговицына Александра Георгиевича

на определение Арбитражного суда Пермского края от 21 апреля 2011 года, вынесенное судьей Нижегородовым В.И. в рамках дела № А50 - 29916/2009 о признании ООО «Точка роста» (ОГРН 1055900250592, ИНН 5902825707) несостоятельным (банкротом),

в судебном заседании приняли участие представители:

от конкурсного управляющего:   Котова С.А. (паспорт, дов. от 26.04.11),

от уполномоченного органа:  Белкина А.В. (пасп, дов. № 39 от 21.12.10),

от Фоменко Н.И.:    Меновщиков Д.А. (пасп,  дов. от 03.09.10),

(иные лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет - сайте апелляционного суда),

установил:

Решением Арбитражного суда Пермского края от 12.04.2010  ООО «Точка роста» (далее - должник, Общество «Точка Роста») признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Наговицын А.Г.

Конкурсный управляющий Наговицын А.Г. 10.02.2011 на основании статей 167, 170, 181 Гражданского кодекса Российской Федерации обратился в арбитражный суд с заявлением о признании заключенного между  Должником и Фоменко Н.И. предварительного договора от 08.02.2008 № 17 притворной сделкой, прикрывающей сделку купли - продажи земельного участка общей площадью 3090,9 кв.м., кадастровый номер 59:01:29 1 2557:0005, расположенного в г. Перми по ул. Барнаульская, 26 (с учетом принятия судом заявленного в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения требований, т. 1 л.д. 89 - 91).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 04.03.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «ВостокСтрой» (т. 1, л.д. 1 - 3).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 21.04.2011 (судья Нижегородов В.И.) в удовлетворении заявления отказано (т. 2, л.д. 146 - 148).

Конкурсный управляющий Наговицын А.Г., обжалуя определение суда в апелляционном порядке, просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права. В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что предварительный договор является притворной сделкой, прикрывающий сделку купли - продажи, поскольку в платежном поручении № 391 от 21.04.2008 года в назначении платежа указано по договору, а не по предварительному договору, при этом на запрос документов, приложенных к данному платежному поручению, был представлен договор № 17 от 08.02.2008 года. Полагает, что договор № 17 от 08.02.2008 свидетельствует о притворности предварительного договора, поскольку договор был изготовлен и подписан директором  ООО «Точка роста»  Баталовым М.Ю. и Фоменко Н.И. намного позднее, с целью сокрытия существующего и первоначально подписанного договора № 17 от 08.02.2008, поскольку стороны опасались, что земельный участок может быть включен в конкурсную массу и реализован, а денежные средства будут получены кредиторами.  Конкурсный управляющий указывает, что Общество «Точка роста», начиная с даты заключения предварительного договора № 17 от 08.02.2008 использовало земельный участок как свой собственный - производило строительные работы, привлекало денежные средства для строительства объекта. Стоимость земельного участка в размере 45.000.000 руб. по предварительному договору, по мнению конкурсного управляющего, является чрезмерно завышенной, что подтверждается информационным письмом ООО «Акцент - оценка».

Фоменко Н.И. представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу,  она просит определение суда отменить и прекратить производство по делу ввиду того, что вопрос о действительности предварительного договора № 17 от 08.02.2008 ранее уже рассмотрен судом в рамках настоящего дела.

ООО «ВостокСтрой» в письменном отзыве указывает на отсутствие оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Иными лицами, участвующими в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В судебном заседании апелляционного суда представители конкурсного управляющего и уполномоченного органа поддержали доводы апелляционной жалобы. Представитель Фоменко Н.И. с возражал против её удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 08.02.2008 между Обществом «Точка Роста» (покупатель) и предпринимателем Фоменко Н.И. (продавец) заключен предварительный договор № 17, согласно которому (п. 1) стороны обязались в срок не позднее 01.02.2009 заключить договор купли - продажи (основной договор), в соответствии с которым продавец передаст покупателю, а покупатель примет в собственность земельный участок под 1 - этажное кирпичное здание прачечной (лит. Б), общей площадью 3090,9 кв.метров, категории земель - земли населенных пунктов, кадастровый № 59:01:29 1 2557:0005, адрес: Пермский край, г. Пермь, Орджоникидзевский район, ул. Барнаульская, 26.

При этом стороны достигли соглашения (п. 5), что продажная цена земельного участка составляет 45.000.000 руб., которую покупатель выплатит продавцу при подписании основного договора в момент его государственной регистрации на условиях, предусмотренных п. 6 предварительного договора.

В соответствии с п. 6 предварительного договора № 17 от 08.02.2008 в доказательство заключения и в обеспечение исполнения предварительного договора покупатель перечисляет на расчетный счет продавца в качестве задатка до 01.05.2008 денежную сумму в 22.000.000 руб. При исполнении сторонами предварительного договора обязательства по основному договору сумма полученного продавцом задатка засчитывается в счет продажной цены земельного участка, указанной в п. 5 настоящего договора. Если основной договор не будет заключен в срок, указанный в п. 1 настоящего договора, по вине покупателя, сума задатка остается в распоряжении продавца.

Платежными поручениями от 15.02.2008 № 142, от 17.03.2008 № 232 и от 21.04.2008 № 391 подтверждается факт перечисления Обществом «Точка Роста» 22.000.000 руб. предпринимателю Фоменко Н.И., каждое платежное поручение сопровождается отметкой о перечислении денежных средств по договору № 17 от 08.02.2008 (л.д. 36 - 38).

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по настоящему делу о банкротстве признан недействительным (ничтожным) п. 6 предварительного договора от 08.02.2008 № 17 в части условий о задатке, в том числе установления обязанности покупателя (Общества «Точка Роста») перечислить 22.000.000 руб. продавцу (предпринимателю Фоменко Н.И.) в качестве задатка; согласно постановления от 31.03.2011 с предпринимателя Фоменко Н.И. в пользу Общества «Точка роста» подлежит взысканию 22.000.000 руб. неосновательного обогащения.

Конкурсный управляющий Наговицын А.Г, считая  предварительный договор от 08.02.2008 № 17 притворной сделкой, прикрывающей куплю - продажу земельного участка, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что вступившим в законную силу  постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 признано, что указанная в договоре цена 45.000.000 руб. соответствует сложившимся к дате заключения договора рыночным условиям; является несостоятельным довод о том, что действия по заключению предварительного договора были направлены на причинение ущерба кредиторам; представленная копия договора № 17 от 08.02.2009 не может быть признана достоверным доказательством; не имеет отношения к существу рассматриваемого спора также довод об уплате ООО «Точка роста» денежных средств по договору купли - продажи земельного участка № 193 - 69 от 10.12.2007; в части условия о задатке в сумме 22 000 000 руб. оспариваемый договор является ничтожным , как противоречащий закону, однако, в качестве основания  заявления такое обстоятельство заявителем не указано; последствия недействительности этой части сделки применены постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011; срок исковой давности для подачи рассматриваемого заявления конкурсным управляющим не пропущен.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, оценив имеющиеся доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Правовым обоснованием заявленного требования являются статьи 167, 170, 181 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна.

В силу указанной нормы права признаком притворности сделки является отсутствие волеизъявления на ее исполнение у обеих сторон, а также намерения сторон фактически исполнить прикрываемую сделку.

По мнению конкурсного управляющего, предварительный договор от 08.02.2008 № 17 прикрывает фактически имевшую место сделку по купле - продаже земельного участка, оформленную договором от 08.02.2008 № 17 между предпринимателем Фоменко Н.И. и Обществом «Точка роста».

В материалы дела конкурсным управляющим представлена копия документа, поименованного договором № 17 от 08.02.2008, из которого следует, что предприниматель Фоменко Н.И. (Продавец) обязуется передать, а ООО «Точка роста» (Покупатель) принять и оплатить в соответствии с условиями договора принадлежащий Продавцу на праве собственности земельный участок под 1 - этажное кирпичное здание прачечной (лит. Б), категория  земель: земли населенных пунктов, общей площадью 3090,9 кв.м. (архивный № 59 - 20/5 - 001 - 007678), кадастровый номер 59:01:29 1 2557:0005, адрес: Пермский край, г. Пермь, ул. Барнаульская, 26.

Данная копия исследовалась арбитражным судом в настоящем деле при рассмотрении спора по заявлению конкурсного управляющего Наговицына А.Г. о признании предварительного договора от 08.02.2008 № 17 по основаниям, предусмотренным ст.ст. 10, 167, 168, 1102 и 1103 ГК РФ.

В ходе рассмотрения указанного спора судом было установлено, что данная копия была получена конкурсным управляющим Наговицыным А.Г. от Акционерного коммерческого банка «Славянский банк», который, в свою очередь, получил эту копию посредством факсимильной связи и не располагает подлинником договора. Из письменных пояснений представителя данного банка установлено, что договор был представлен в банк как основание  для перечисления денежных средств  по платежному поручению от 21.04.2008 № 391 в связи с запросом банка, сделанным в соответствии с внутрибанковскими Правилами внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Фоменко Н.И. поясняла, что она не имеет отношения к данному документу, не подписывала его. В связи с изложенными обстоятельствами, а также ввиду невозможности установить, от кого именно поступила в банк копия договора и где находится оригинал данного документа, судом в рамках настоящего дела был сделан вывод о том, что представленная копия договора № 17 от 08.02.2009, не соответствующая требованиям ст. ст. 65, 67 и 71 АПК РФ, не может быть принята в качестве доказательства совершения предпринимателем Фоменко Н.И. и Обществом «Точка роста» договора от 08.02.2008 № 17 купли - продажи земельного участка.

Ввиду недоказанности заключения договора от 08.02.2008 № 17, а также отсутствия в материалах дела иных доказательств купли - продажи земельного участка оснований полагать предварительный договор от 08.02.2008 № 17 притворной сделкой не имеется.

Суд первой инстанции при рассмотрении настоящего спора правильно указал, что, как следует из материалов дела и пояснений сторон, между предпринимателем Фоменко Н.И. и Обществом «Точка роста» ещё до заключения предварительного договора был совершен договор аренды в отношении вышеуказанного земельного участка, в связи с чем факт использования Обществом «Точка роста» сам по себе не может рассматриваться как подтверждение наличия между сторонами договора отношений купли - продажи.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего  о признании предварительного  договора притворной сделкой.

Таким образом, правовые основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта отсутствуют

Руководствуясь статьями 176, 258, 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пермского края от 21 апреля 2011 года по делу № А50 - 29916/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного  месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет - сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка