СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 02 июля 2008 года  Дело N А60-2948/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01.07.2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02.07.2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Ясиковой Е.Ю., Мещеряковой Т.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калмаковой Т.А.

при участии:

от заявителя - ООО «КЭСК - Мультиэнергетика»: Кравцов С.М., паспорт 6504 №522430, доверенность от 05.03.2008г.

от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области: Сухоруков А.С., удостоверение №0924, доверенность в материалах дела,

от третьего лица - ОАО «Свердловэнергосбыт»: Молчанов П.О., паспорт 6599 №202865, доверенность в материалах дела,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица

Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 18 апреля 2008 года

по делу № А60 - 2948/2008,

принятое судьей Дмитриевой Г.П.,

по заявлению ООО «КЭСК - Мультиэнергетика»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третье лицо: ОАО «Свердловэнергосбыт»

о признании недействительным решения и предписания,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «КЭСК - Мультиэнергетика» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - заинтересованное лицо) от 04.02.2008г. № 33 за исключением абзаца 4 пункта 1 резолютивной части решения и предписания от 04.02.2008г. за исключением отзыва писем ОАО «Свердловэнергосбыт» от 09.07.2007г. №16/4207, от 19.07.2007г. №16/4580,  направленных Региональной энергетической комиссии Свердловской области.

Решением арбитражного суда от 18.04.2008г. заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, заинтересованное лицо обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит решение суда  отменить, отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель антимонопольного органа в суде апелляционной инстанции поддержал требования и доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на то, что  согласованными действиями ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнергосбыт» нарушены  требования п.8 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135 - ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в создании препятствий доступу на розничный рынок электрической энергии иным хозяйствующим субъектам в качестве гарантирующих поставщиков, и ограничивающими конкуренцию, оспариваемые решение и предписание являются законными и обоснованными.

ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить в силе, отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Представитель ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» в суде апелляционной инстанции пояснил, что соглашение о передаче прав и обязанностей по заключенным договорам энергоснабжения между ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнергосбыт» не является соглашением, ограничивающим конкуренцию, соглашение не приводит к изменению количества энергосбытовых организаций, осуществляющих продажу электрической  энергии, изменение цены электрической энергии происходит в рамках, установленных РЭК Свердловской области.

ОАО «Свердловэнергосбыт» письменного отзыва на апелляционную жалобу не представило.

Представитель ОАО «Свердловэнергосбыт» в суде апелляционной инстанции пояснил, что решение суда является законным и обоснованным, считает, что факт согласованности действий между ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнергосбыт» административным органом не доказан, нарушений антимонопольного законодательства не допущено.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной  инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон,  проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, оспариваемые решение и предписание вынесены Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по результатам рассмотрения дела №33 в отношении ООО «КЭСК - Мультиэнергетика», возбужденного по признакам нарушения антимонопольного законодательства в связи с поступлением в адрес заинтересованного лица уведомления ОАО «Свердловэнергосбыт» №16/4936 от 31.07.2007г. о заключении с ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» соглашения о передаче прав и обязанностей по заключенным последним на момент передачи договорам энергоснабжения в связи с прекращением с 10 августа 2007г. ООО «КЭСК - Мультиэнергетика», имеющим статус гарантирующего поставщика, деятельности по сбыту электрической энергии на территории Свердловской области.

В соответствии с решением по делу №33 от 04.02.2008г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области признан факт нарушения ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнергосбыт» п.8 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135 - ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в осуществлении согласованных действий путем: заключения Соглашения о передаче прав и обязанностей по заключенным на момент передачи договорам энергоснабжения (договора купли - продажи (поставки) электрической энергии) от 09.07.2007г. после получения письма РЭК Свердловской области от 16.05.2007г. №04 - 18/1647; заключения дополнительных соглашений о передаче прав и обязанностей по заключенным на момент передачи договорам энергоснабжения (договорам купли - продажи (поставки) электрической энергии) со всеми потребителями; направления ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» письма от 24.10.2007г. №109 - 02/873 в РЭК Свердловской области об отсутствии намерения осуществлять энергосбытовую деятельность в 2008 году и отказа от установления соответствующих тарифов на 2008 год; направления ОАО «Свердловэнергосбыт» письма от 09.07.2007г. №16/4207 в РЭК Свердловской области с заявлением о присвоении статуса гарантирующего поставщика в связи с реорганизацией (передачей прав и обязанностей) организации, осуществляющей функции гарантирующего поставщика, а также письма от 19.07.2007г. №16/4580; заключения агентского договора №16 - 3/560 - 616 от 31.12.2006г., в результате чего могут быть созданы препятствия доступу на розничный рынок электрической энергии с участием потребителей Свердловской области иным хозяйствующим субъектам в качестве гарантирующих поставщиков.

На основании указанного решения заявителю выдано предписание от 04.02.2008г. по делу №33, которым в срок до 20 февраля 2008года заявителю предписывалось прекратить нарушения п.8 ч.1 ст.11 федерального закона «О защите конкуренции» путем: отзыва писем ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» от 24.10.2007г. №109 - 02/873, ОАО «Свердловэнергосбыт» от 09.07.2007г. №16/4207 от 19.07.2007г. №16/4580, направленных Региональной энергетической комиссии Свердловской области, несовершения в дальнейшем действий, могущих привести к ограничению конкуренции на розничном рынке электрической энергии с участием потребителей Свердловской области.

Удовлетворив заявленные требования, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии со стороны ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнергосбыт» нарушений требований п.8 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135 - ФЗ «О защите конкуренции.

Данные выводы суд апелляционной инстанции находит правильными, основанными на нормах действующего законодательства и соответствующими фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с п.42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. №530 ОАО «Свердловэнергосбыт» письмом №16/4936 от 31.07.2007г. уведомило Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о заключении с ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» соглашения от 09.07.2007г. о передаче прав и обязанностей по заключенным на момент передачи договорам энергоснабжения (договорам купли - продажам, поставки) электрической энергии.

Согласно данному соглашению ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» с 10.08.2007г. прекращает деятельность по сбыту электрической энергии на территории Свердловской области и с этой даты передает права и обязанности по заключенным им договорам энергоснабжения (договорам купли - продажи, поставки) электрической энергии ОАО «Свердловэнергосбыт»

ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» обязуется в срок не позднее 10.07.2007г. письменно уведомить Региональную энергетическую комиссию Свердловской области о передаче ему прав и обязанностей по заключенным на момент передачи договорам энергоснабжения (договорам купли - продажи, поставки) электрической энергии в форме заявления по приложению №4 к Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Письмом №109/02 - 873 от 24.10.2007г. ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» уведомило Региональную энергетическую комиссию Свердловской области о заключении вышеуказанного соглашения и отсутствии у него намерения осуществлять в 2008 году деятельность по продаже электрической энергии, в связи с чем просило не устанавливать для него тарифы на продажу электрической энергии потребителям, а учесть соответствующие величины, связанные с продажей электроэнергии обслуживавшимися им до 10 августа 2007 года потребителям при расчетах на 2008 года для ОАО «Свердловэнергосбыт».

Из протокола заседания правления региональной энергетической комиссии Свердловской области от 25.10.2007г. №43 следует, что обращение заявителя было рассмотрено, правление постановило: «тарифы на электроэнергию (мощность), поставляемую ООО  «КЭСК - Мультиэнергетика» прочим потребителям Свердловской на 2008 год не утверждать».

В удовлетворении заявления ОАО «Свердловэнергосбыт» от 09.07.2007г. №16/4207 о присвоении ему статуса гарантирующего поставщика в зоне деятельности другого гарантирующего  поставщика - ООО  «КЭСК - Мультиэнергетика» региональной энергетической комиссией Свердловской области было отказано.

Основанием для отказа в удовлетворении заявления послужило толкование Региональной энергетической комиссией Свердловской области п.42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, которым, по мнению комиссии, не предусматривалась передача прав и обязанностей от одного гарантирующего поставщика к другому гарантирующему поставщику, поскольку это повлекло изменение границы зоны деятельности гарантирующего поставщика, тогда как согласно п.58 указанных Правил границы зоны деятельности гарантирующих поставщиков не подлежат изменению в период между проведением очередных конкурсов.

Вместе с тем, отказав в удовлетворении заявления ОАО «Свердловэнергосбыт»  от 09.07.2007г. №16/4207, региональная энергетическая комиссия Свердловской области обратилась за разъяснениями применения пунктов 42,58 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики к директору правового департамента Правительства РФ Г.В. Минху, Министру промышленности и энергетики РФ В.Б.Христенко, руководителю Федеральной службы по тарифам Российской Федерации Новикову С.Г.

В ответе от 13.11.2007г. №ЕЯ - 6481/14 Федеральной службы по тарифам на запрос Региональной энергетической комиссии Свердловской области указано, что п.58 Правил регулирует отношения, возникающие в период между проведением очередных конкурсов, в связи с чем в настоящий момент применению не подлежит, так как проведение как очередного, так и внеочередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика невозможно до вступления в силу в установленном порядке утвержденных Минпромэнерго России правил их проведения и оформления типовой конкурсной документации.

С учетом сложившихся обстоятельств на розничном рынке Свердловской области в целях упрощения взаимоотношений между потребителями и гарантирующим поставщиком на основании п.42 Правил ФСТ России посчитало целесообразным на период до смены гарантирующего поставщика по результатам первого открытого конкурса возложить обязанности гарантирующего поставщика в границах зоны деятельности ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» на гарантирующего поставщика - ОАО «Свердловэнерго».

Из ответа Федеральной антимонопольной службы №АГ/507 от 16.01.2008г. на запрос ОАО «Свердловэнергосбыт» следует, что передача ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» прав и обязанностей по исполнению функций гарантирующего поставщика электрической энергии ОАО «Свердловэнергосбыт» на основании п.42 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики не противоречит действующему законодательству в случае, если соблюдены все требования, предусмотренные главой 24 Гражданского кодекса РФ.

Заинтересованным лицом не представлено доказательств нарушения заявителем требований главы 24 ГК РФ.

Постановлением РЭК Свердловской области от 21.03.2008г. №38 - ПК, вступившим в силу с 26.03.2008г. - дня опубликования в «Областной газете» № 96 от 26.03.2008г., подпункты 2,4 п.1 и подпункты 2,4 п.2 постановления РЭК Свердловской области от 17.10.2006г. №130 - ПК «О гарантирующих поставщиках электрической энергии на территории Свердловской области, с внесенными изменениями, признаны утратившими силу в связи с отказом, в том числе, ООО  «КЭСК - Мультиэнергетика» от статуса гарантирующего поставщика электрической энергии в Свердловской области, что препятствует исполнению заявителем оспариваемого предписания.

В силу п.8 ч.1 ст.11 Федерального закона «О защите конкуренции», факт нарушения которого заявителем признан оспариваемым решением, запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия  хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Региональная энергетическая комиссия Свердловской области, являясь органом, уполномоченным на территории Свердловской области, осуществлять функции по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков в соответствии с Указом Губернатора Свердловской области от №619 - УГ от 31.08.2004г., исключив заявителя из числа гарантирующих поставщиков постановлением от 21.03.2008г. №38 - ПК, нарушений законодательства не усмотрела.

Обращение ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» в РЭК Свердловской области обусловлено прекращением деятельности общества в части энергоснабжения, вызванное его экономическим положением, и в целях обеспечения бесперебойного энергоснабжения потребителям было заключено соглашение с ОАО «Свердловэнергосбыт».

Пунктом 42 Правил предусмотрена возможность присвоения статуса гарантирующего поставщика третьему лицу не только в случае реорганизации (реформирования) гарантирующего поставщика, передача гарантирующим поставщиком соответствующих прав и обязанностей возможна и на ином законном основании. Присвоение статуса гарантирующего поставщика третьему лицу производится на период до смены гарантирующего поставщика по результатам конкурса.

Исходя из сложившейся ситуации, с учетом невозможности выполнения ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» обязательств по договорам с потребителями электроэнергии, временного присвоения статуса гарантирующего поставщику третьему лицу в соответствии с требованиями Правил, суд апелляционной инстанции не усматривает в действиях между ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» и ОАО «Свердловэнерго» согласованных между собой действий, направленных на создание препятствий доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В соответствии с п.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на орган, его принявший.

Антимонопольный орган не доказал, что вышеуказанные действия хозяйствующих субъектов противоречат действующему законодательству и создают препятствия другим хозяйствующим субъектам к доступу на товарный рынок.

Заинтересованным лицом не представлена информация о том, каким образом действия заявителя могли повлечь создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам, каким хозяйствующим субъектам созданы или могли быть созданы препятствия, в чем выражены данные препятствия.

На основании изложенного доводы подателя апелляционной жалобы о том, что согласованные действия, совершенные заявителем, создали препятствия доступу на розничный рынок электрической энергии иным хозяйствующим субъектам в качестве гарантирующих поставщиков, подлежат отклонению.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции неправомерно было отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица РЭК Свердловской области, подлежат отклонению, поскольку принятие судом первой инстанции судебного акта никоим образом не могло повлиять на права и обязанности РЭК Свердловской области. Предметом судебного разбирательства являлись действия заявителя на соответствие их требованиям законодательства о защите конкуренции.

Иные доводы апелляционной жалобы не влекут отмену судебного акта и подлежат отклонению.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о правомерности и обоснованности удовлетворения заявленных ООО «КЭСК - Мультиэнергетика» требований.

Руководствуясь ст. ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 18 апреля 2008 г. по делу № А60 - 2948/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет - сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка