СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 05 октября 2011 года  Дело N А71-4289/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 октября 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего   Чепурченко О.Н.,

судей    Мармазовой С.И., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трушиной А.А.,

при участии:

лица, участвующие в деле - явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет - сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора - общества с ограниченной ответственностью  «Инженерный центр Термоэко»

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 16 июня 2011 года о признании должника банкротом,

принятое судом в составе председательствующего Рязановой И.В., судей Бехтольда В.Я., Ломаевой Е.И.,

в рамках дела № А71 - 13628/2011о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Римский квадрат» (ОГРН 1021801172667, ИНН 1831008032) несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 23 июня 2010 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Римский квадрат» (далее - должник, ООО «СФ «Римский квадрат») введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Абросимов М.А.

Определением арбитражного суда от 11.01.2011г. в отношении должника введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Абросимов М.А.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 июня 2011 года прекращена процедура внешнего управления и полномочия внешнего управляющего ООО «СФ «Римский квадрат», отменено действие моратория на удовлетворение требований кредиторов должника. Общество «Строительная фирма «Римский квадрат» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Абросимов М.А.

Конкурсный кредитор ООО «Инженерный центр Тэрмоэко», обжалуя решение от 16 июня 2011 года в апелляционном порядке, просит его отменить.

Заявитель жалобы полагает, что действия иного конкурсного кредитора - Сбербанка России в лице Удмуртского отделения № 8618 по отказу от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, являются, в соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса РФ, злоупотреблением права, направленным на получение возможности определять решения собрания кредиторов должника ввиду большинства принадлежащих ему голосов. Полагает вывод суда о том, что материалами дела подтверждена невозможность восстановления платежеспособности должника не соответствующим действительности. ООО «Строительная фирма «Римский квадрат», по мнению апеллятора, имеет все необходимые ресурсы для восстановления платежеспособности.

Лица, участвующие в деле отзывов на апелляционную жалобу не направили.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11 января 2011 года в отношении должника введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Абросимов М.А.

В соответствии с пунктом 1 статьи 106 Закона о банкротстве не  позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления внешним управляющим был разработан (том 9, л.д. 2 - 76) и представлен на утверждение собранию кредиторов (протокол от 20.04.2011г. - том 9, л.д. 109 - 111).

При этом в собрании кредиторов принял участие конкурсный кредитор АКБ СБ РФ (ОАО) в лице Удмуртского отделения № 8618 требования которого включены в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества должника. 19 апреля 2011 года  АКБ СБ РФ (ОАО) направило  внешнему управляющему и в суд заявление № 52 - 16/274 об отказе от реализации предмета залога в ходе внешнего управления в порядке п. 3 статьи 18.1 Закона о банкротстве (том 2, л.д. 77).

В соответствии с пунктом 3 статьи 18.1. Закона о банкротстве конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе направить арбитражному управляющему и в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, заявление об отказе от реализации предмета залога в ходе финансового оздоровления или внешнего управления. С даты получения арбитражным управляющим такого заявления конкурсный кредитор по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника, имеет право голоса на собрании кредиторов до завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве. Таким образом, законодатель предоставил право выбора залоговому кредитору (залогодержателю) в процедурах финансового оздоровления и внешнего управления - настаивать ли ему на реализации своего права и терять право голоса или отказываться от реализации своего права на время прохождения соответствующей процедуры.

АКБ СБ РФ (ОАО), отказываясь от реализации предмета залога в ходе внешнего управления, действовал в порядке, установленном п. 3 статьи 18.1 Закона о банкротстве, именно с целью получения возможности голосования на собрании кредиторов. Данные действия залогового кредитора прямо  предусмотрены Законом о банкротстве и не могут быть расценены как злоупотребление правом. В связи с чем, довод апелляционной жалобы о злоупотреблении правом со стороны АКБ СБ РФ (ОАО) отклоняется, как несостоятельный.

В соответствии с пунктом 3 статьи 107 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения плана внешнего управления собрание кредиторов вправе принять решение об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

На собрании кредиторов, состоявшемся 20 апреля 2011 года большинством  голосов (52,74%) от общей суммы требований кредиторов по основному долгу, чьи требования включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принято решение: «Отклонить план внешнего управления и обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Определить НП «Национальная гильдия арбитражных управляющих» г. Москва в качестве саморегулируемой организация для предоставления в Арбитражный суд Удмуртской Республики кандидатуры конкурсного управляющего. Дополнительные требования к кандидатуре конкурсного управляющего не предъявлять». За утверждение плана внешнего управления проголосовали кредиторы с 26,9% от общей суммы требований кредиторов по основному долгу, чьи требования включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, 5,6% - воздержались.

Решение на основании п.п. 3, 4 ст. 12, п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве считается принятым правомочным собранием кредиторов.

Из материалов дела следует, что в реестр требований кредитов включены кредиторы с общей суммой требований в размере 300 509 160 руб. 87 коп. (том 9, л.д. 56). Кроме того, не рассмотрено требований, которые должник признает,  на сумму 373 169 907 руб. 93 коп. (том 9, л.д. 57).

В разделе 4 плана внешнего управления «Меры по восстановлению платежеспособности должника» в качестве первоочередной меры указано поиск инвесторов для возобновления строительства незавершенных объектов. В плане указана возможность должника достроить следующие объекты:

«Глазов», степень готовности 8%, с планируемым объемом продаж в размере 7,3 - 7,49% от построенных площадей (том 9, л.д. 66);

первая очередь микрорайона «Дарьинский» в Индустриальном районе г. Ижевска с планируемым объемом продаж в размере 22,82 - 24,88% (том 9, л.д. 68);

вторая очередь микрорайона «Дарьинский» в Индустриальном районе г. Ижевска, разрешение на строительство не получено, рабочий проект отсутствует,  с планируемым  объемом продаж в размере 12,59 - 10,71% (том 9, л.д. 70);

вторая очередь многоквартирного жилого дома по ул. Аристов ключ в Ленинском районе г. Ижевска, степень готовности ориентировочно 35%. Внешним управляющим в плане внешнего управления указано, что как следует из прогнозного плана продаж и строительства, предполагается формирование чистой прибыли на конечном этапе внешнего управления (том 9, л.д. 72).

В разделе доходной части плана внешнего управления указано на получение дохода от сдачи в аренду недвижимого имущества должника на сумму 4 887 792 руб. за 18 месяцев, взыскание дебиторской задолженности  сумме 2 618 152,00 руб., от реализации объектов строительства (в случае их достройки) - в сумме 1 199 468,27 тыс. руб.

С учетом изложенного, внешним управляющим сделан вывод, что при выполнении плана внешнего управления, предприятие не сможет погасить задолженность по реестру. Дефицит средств на август 2012 года составит 215 992,32 тыс. руб. Долг в данном размере предлагается погасить в порядке и сроках, которые будут предусмотрены в мировом соглашении,  источник средств - реализация основных средств или доход от деятельности за дополнительный период внешнего управления. В заключении внешним управляющим отмечено, что параметры плана внешнего управления могут быть достигнуты при наличии определенного количества оборотных средств на начальном этапе.

Таким образом, из анализа плана внешнего управления следует, что к выполнению плана внешнего управления возможно приступить только при наличии инвесторов.

Как следует из протокола собрания кредиторов, кредиторами обсуждался вопрос об отсутствии потенциальных инвесторов.

Заявитель жалобы не указал апелляционному суду о наличии инвестора, готового финансировать возобновление деятельности предприятия - банкрота. Таким образом, доводы апелляционной жалобы о том, что должник имеет все необходимые ресурсы для восстановления платежеспособности, носят предположительный характер, не подтверждены ни расчетами, ни документами. Из имеющихся материалов дела, плана внешнего управления, очевидно, что в отсутствие целевого финансирования, должник не имеет возможности восстановить производственную деятельность, платежеспособность, и как следствие, удовлетворить требования кредиторов, включенные в реестр.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что материалами дела подтверждена невозможность ООО «СФ «Римский квадрат» восстановить платежеспособность при осуществлении внешнего управления, имеются признаки банкротства, установленные ст. 3 Закона о банкротстве и правомерно признал должника банкротом с открытием конкурсного производства.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ не имеется. Нарушений судом первой инстанции при вынесении решения от 16.06.2011г. норм материального и (или) процессуального права апелляционным судом не установлено. В удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 июня 2011 года по делу № А71 - 4289/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка