ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 19 декабря 2007 года Дело N А62-2487/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2007 года

Постановление изготовлено в полном объеме 19 декабря 2007 года Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Полынкиной Н.А.

судей Можеевой Е.И., Тиминской О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ковальчук Т.О. при участии:

от истца - пред. по дов. N 46 от 22.08.2007г. Никифоров В.Н., пред по дов. N 30 от 14.12.2007 г. Балакирева А.П.

от ответчика - пред. по дов. N 86 от 12.09.2007 г. Дык А.Г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 11 октября 2007 года по делу N А62-2487/2007 (судья Гращенкова Е.Е.)

установил: Федеральное государственное унитарное предприятие «Авангард» (ФГУП «Авангард») обратилось с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Смоленскрегионтеплоэнерго» об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения от 13.10.2006 г. N 42-11/232.

Решением от 11.10.2007 г. пункт 5.3. договора N 42-11/232 от 13.10.2006 г. суд самостоятельно принял в редакции, отличной от предложенной сторонами, в соответствии с которой авансовая плата в размере 40% договорной величины тепловой энергии предстоящего расчетного периода оплачивается до 25 числа текущего месяца, а окончательный расчет за потребленную тепловую энергию производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, по результатам фактического потребления путем безакцептного списания денежных средств со счета плательщика ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» выставлением платежных требований ФГУП «Авангард».

Пункт 5.10. принят судом в редакции истца, в соответствии с которой при превышении ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» нормативной утечки сетевой воды или самовольном водозаборе потребитель оплачивает стоимость химически очищенной воды. Сверхнормативная утечка определяется по показаниям приборов расхода сетевой воды в прямом и обратных путепроводах, находящихся на границе раздела тепловых сетей, или расчетным путем. При этом сторонами составляется двусторонний акт. Стоимость определяется договорной ценой (приложение N 3 к договору).

При этом суд, руководствуясь тем, что порядок расчетов за поставляемую тепловую энергию установлен Постановлением Правительства РФ N 294 от 04.04.2000 г. и ст. 544 ГК РФ и, исходя из гражданско-правового принципа равенства сторон и в порядке уравновешивания интересов сторон, пришел к выводу о необходимости исключения из договора условия об оплате 60% договорной величины тепловой энергии до 15 числа текущего месяца, оставив при этом условие безакцептного списания денежных средств со счета плательщика путем выставления энергоснабжающей организацией платежных требований. Пункт 5.10 принят судом в редакции истца по тем основаниям, что потребители обязаны возмещать энергоснабжающей организации затраты на производство тепловой энергии.

Не согласившись с принятым по делу решением, ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, в котором изложить пункты договора энергоснабжения N 42-11/232, по которым возникли разногласия, в редакции, изложенной заявителем. При этом, заявитель жалобы считает, что судом нарушены нормы материального и процессуального права, выводы, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Обосновывая свои доводы, заявитель указывает, что судом неправомерно применены нормы материального права, регулирующие отношения в сфере функционирования розничных рынков электрической энергии, а также Постановление Правительства РФ N 294, так как судом не учтено то обстоятельство, что конечными потребителями тепловой энергии являются население и жилищно-коммунальные организации и в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг в РФ предъявление условия об авансовых платежах за поставляемую энергию является для ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» заведомо неисполнимым. Указанный порядок применим лишь в отношении потребителей, являющихся юридическими лицами. Применение условия об оплате потребленной тепловой энергии путем выставления платежных требований в отношении ответчика не соответствует действующему законодательству, включение в договор энергоснабжения условий, не входящих в договора с другими потребителями тепловой энергии истца, является неправомерным, так как является дискриминирующим условием в отношении конкретного потребителя.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 11.10.2007 г. проверены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения решения Арбитражного суда Смоленской области от 11.10.2007г. по основаниям, предусмотренным статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходя из следующего.

При заключении договора поставки тепловой энергии N 42-11/232 от 13.10.2006 года между ФГУП «Авангард» и ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» возникли разногласия по пунктам договора 5.3 и 5.10 и ФГУП «Авангард» обратилось с иском в арбитражный суд для разрешения преддоговорного спора.

В соответствии со ст. 446 ГК РФ разрешение преддоговорного спора в арбитражном суде возможно по заявлению одной из сторон.

До принятия решения по делу истцом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнены исковые требования, в соответствии с которыми он просил принять спорные пункты договора в редакции, предлагавшейся ответчику ранее.

В соответствии с представленной редакцией п. 5.3 договора, оплата осуществляется на основании платежного требования «ЭСО» в следующие периоды платежей:

- до 25 числа текущего месяца в размере 40% договорной величины тепловой энергии предстоящего расчетного периода в объемах, указанных в таблице N 1;

- до 15 числа текущего месяца в размере 60% договорной величины тепловой энергии текущего расчетного периода в объемах, указанных в таблице N 1;

- окончательный расчет за потребленную тепловую энергию производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, по результатам фактического потребления платежным требованием «ЭСО» без акцепта «Абонента» с предоставлением счета-фактуры. При выставлении платежного требования на сумму окончательного расчета учитываются суммы ранее произведенных платежей в счет указанного периода. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет «ЭСО».

Пункт 5.10 Договора изложен в следующей редакции:

При превышении «Абонентом» нормативной утечки сетевой воды или самовольном водоразборе «Абонент» оплачивает «ЭСО» стоимость химически очищенной воды. Сверхнормативная утечка определяется по показаниям приборов расхода сетевой воды в прямом и обратном трубопроводах, находящихся на границе раздела тепловых сетей, или расчетным путем с составлением двухстороннего акта. Стоимость определяется договорной ценой (Приложение N 3).

В обоснование необходимости применения авансовых платежей истец ссылается на нуждаемость в денежных средствах для оплаты поставляемой электроэнергии и природного газа, так как договоры истца по этим видам энергии предусматривают частичную предварительную оплату. Кроме того, в связи с плохим состоянием трубопроводов и сверхнормативной утечкой воды, «ЭСО» вынуждена дополнительно подпитывать сети и несет дополнительные затраты по химической очистке воды, что является убытками, которые должны возмещаться виновной стороной.

Не согласившись с применением истцом в представленном проекте авансовых платежей в п. 5.3 договора, ответчиком изложена иная редакция данного пункта, в соответствии с которой расчеты производятся следующим образом:

«Тепловая компания» производит оплату по договору платежными поручениями в следующем порядке:

- до 25 числа месяца потребления в размере 4% от суммы планируемого месячного потребления, указанного в Таблице N 1

- окончательный расчет за фактически потребленную тепловую энергию производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, после предоставления «ЭСО» счета, счета-фактуры, акта о количестве поставленной тепловой энергии.

Датой оплаты считается банковский (операционный) день поступления в банк платежных поручений «Тепловой компании».

При этом считает, что п. 5.10 договора подлежит исключению как необоснованный и противоречащий закону в силу п. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции».

С доводами жалобы, суд апелляционной инстанции не может согласится по следующим основаниям.

Гражданский кодекс Российской Федерации, регулируя отношения по договору энергоснабжения, в статье 544 устанавливает, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Аналогичная норма содержится в статье 2 Федерального закона «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», которой предусмотрено, что оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ разработан Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2000 года N 294 утвержден Порядок расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ.

Настоящий Порядок устанавливает правила расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ для энергоснабжающих организаций независимо от их организационно-правовой формы и потребителей (юридических лиц) энергии и природного газа.

В соответствии с пунктом 2 Порядка оплата потребителями (юридическими лицами, за исключением бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, и казенных предприятий) электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации осуществляется с применением авансовых платежей или расчетов по аккредитиву в порядке, устанавливаемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией, если иное не установлено договором энергоснабжения.

При авансовых платежах за электрическую, тепловую энергию и природный газ в счетах, выставляемых энергоснабжающими организациями потребителям за принятое последними количество энергии и природного газа, должны учитываться суммы произведенных потребителями авансовых платежей в порядке, определяемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией.

При этом согласно п. 2 ст. 544 ГК РФ порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, допустима правовая регламентация оплаты энергии и порядка расчетов, отличная от предусмотренной ГК РФ: данные вопросы могут быть урегулированы либо иным правовым актом (согласно п. 6 ст. 3 ГК РФ к ним относятся в том числе и постановления Правительства РФ), либо соглашением между абонентом и энергоснабжающей организацией.

Довод ответчика, что авансовые платежи при поставке тепловой энергии к нему не применимы, так как тепловая энергия приобретается им для дальнейшей поставки потребителям, к которым согласно п. 2 Порядка не применяются авансовые платежи при расчетах, является необоснованным.

В соответствии с договором N 42-11/232 от 13.10.2006 года ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» является потребителем теплоэнергии. Согласно п. 1.1. договора тепловая компания принимает и оплачивает теплоэнергию в объемах, сроки и на условиях указанного договора. Таким образом, анализируя указанный договор, суд апелляционной инстанции, приходит к выводу, что фактически между сторонами сложились отношения где, энергоснабжающая организация поставляет теплоэнергию, а тепловая компания ее принимает, т.е. фактически является ее потребителем. Доказательств того факта, что ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» является бюджетной организацией, которая финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, не представлено.

Кроме того, в соответствии с материалами дела, указанная теплоэнергия в последующем будет направлена ответчиком в адрес иных потребителей, что является предпринимательской деятельностью, которая направлена на получение прибыли. Таким образом, ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» не относятся к организациям, в отношении которых правило об авансовых платежах не применяется.

На основании вышеизложенного, энергоснабжающия организация при заключении договора правомерно настаивала на закреплении в договоре системы авансовых платежей. Безусловно, порядок носит диспозитивный характер и может быть изменен соглашением сторон. Однако требования энергоснабжающей организаций по отношению к потребителю о заключении договора, предусматривающего авансовую оплату энергии, в соответствии с порядком нельзя считать незаконным, т.к. ответчик не относится к организациям, в отношении которых правило об авансовых платежах не применяется.

Судом первой инстанции обосновано учтен тот факт, что если энергоснабжающая организация не соглашается с установлением в договоре иного порядка расчетов, нежели авансовые платежи, то, исходя из фактических обстоятельств дела, возможно закрепление в договоре разумного размера таких платежей, устраивающего абонента в связи с тем, что минимальные размеры авансовых платежей Порядком не определены. В соответствии с принятым решением, абонент в начале расчетного периода будет оплачивать разумный процент от планируемого объема потребления энергии за этот период, а окончательный расчет будет производиться по истечении расчетного периода с учетом фактического объема потребленной абонентом энергии за вычетом ранее уплаченного аванса.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о включении в редакцию п. 5.3 договора условия об обязательном безакцептном списании денежных средств за потребленную тепловую энергию и считает необходимым удовлетворить требования заявителя в части исключения данного условия из договора в силу следующего.

Как следует из п. 2 ст. 544 ГК РФ, порядок расчетов по договору энергоснабжения по общему правилу определяется законом и лишь затем - иными правовыми актами и договором. При отсутствии указания на бесспорный (безакцептный) порядок расчетов за отпущенные виды энергии в действующем законодательстве следует исходить из ст. 854 ГК РФ, закрепляющей принцип списания средств со счета лишь по распоряжению владельца счета как общего правила.

В статье 854 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) определено, что списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Без его распоряжения списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Таким образом, на основании вышеизложенного условие о безакцепном списании не закреплено в законе или иных нормативно-правовых актах и, следовательно, включение данного условия в договор без обоюдного согласия сторон противоречит нормам ст. 421 ГК РФ и подлежит исключению. Кроме того, в процессе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции стороны не возражали против исключения данного условия из договора. Доводы заявителя о нарушении антимонопольного законодательства в части включения в договор п. 5.10 о возмещении энергоснабжающей организации стоимости химически очищенной воды при выявлении сверхнормативных утечек основаны на неправильном применении и толковании норм материального права.

В соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" от 14 апреля 1995 г. N 41-ФЗ, Федеральным законом "Об электроэнергетике" от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ, "Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" и "Правилами государственного регулирования и применения тарифов (цен) на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии" от 26 февраля 2004 г. N 109 Федеральной службой по тарифам разработаны Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденные Приказом N 20-э/2 от 06.08.2004 года.

Расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей по действующим Методическим указаниям основывается на полном возврате теплоносителей в тепловую сеть и/или на источник тепла.

В случае неполного возврата теплоносителя в тепловую сеть и/или на источник тепла (при открытой схеме теплоснабжения и горячего водоснабжения, а также при образовании сверхнормативных утечек воды и расходов воды на технологические нужды) потребитель, кроме оплаты за тепловую энергию, содержавшуюся в невозвращенном (утраченном) теплоносителе, по установленному на нее тарифу, возмещает расходы теплоснабжающей организации на приобретение и химическую очистку воды.

Расходы теплоснабжающей организации на приобретение воды принимаются по ценам ее покупки и расходам на химическую очистку воды по указанным в договорах ценам.

В соответствии с п. 3.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.95 No. ВК-4936, количество тепловой энергии и масса (или объем теплоносителя, полученные потребителем, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный договором период по формуле, где величина массы утечки сетевой воды в системах теплопотребления определяется как разность между массой сетевой воды по показанию водосчетчика, установленного на подающем трубопроводе, и суммой масс сетевой воды по показаниям водосчетчиков, установленных соответственно на обратном трубопроводе и трубопроводе горячего водоснабжения.

Разъяснения в части распределения расходов на приобретение химочищенной воды содержатся и в информационном письме Федеральной службы по тарифам от 31.08.2007 года N СН-5083/12 «Об организации расчетов за химочищенную воду», где указано, что в соответствии с положениями Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ России от 6 августа 2004 г. N 20-э/2, при расчете тарифов на электрическую и тепловую энергию в состав необходимой валовой выручки энергоснабжающей организации включается стоимость химочищенной воды, используемой в качестве сырья для производства планового объема электрической и тепловой энергии (таблицы N П1.18.1, N П1.19.1 и N П1.19.2). Распределение расходов на приобретение химочищенной воды между затратами на производство электрической и тепловой энергии следует производить согласно учетной политике, принятой в организации.

На основании п. 60 Методических указаний расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей основывается на полном возврате теплоносителей в тепловую сеть и (или) на источник тепла. Таким образом, потребители, допускающие в процессе потребления тепловой энергии не возврат конденсата, потери воды в закрытых системах теплоснабжения и сверхнормативный слив воды на горячее водоснабжение, оплачивают дополнительное количество химочищенной воды в объеме этих потерь.

В соответствии с вышеназванным пунктом Методических указаний расходы энергоснабжающей организации на приобретение химочищенной воды принимаются по ценам покупки воды и расходам на ее химическую очистку по указанным в договорах ценам.

Судом первой инстанции обосновано изменена редакция п.5.10 Договора в части указания на условие составления двухстороннего акта при определении сверхнормативной утечки воды, что исключает возможность иного толкования условий договора и обеспечит баланс интересов сторон.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 11 октября 2007 года делу N А62-2487/2007 изменить, исключив из редакции пункта 5.3. договора энергоснабжения от 13.10.2006 года N 42-11/232 условие об безакцепном списании денежных средств за потребленную тепловую энергию

В остальной части решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины отнести на заявителя жалобы. Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка