А69-127/07-12 от 18 января 2008

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 18 января 2008 года Дело N А69-127/07-12

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «16» января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен «18» января 2008 года. Третий арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Хасановой И.А., судей: Магда О.В., Гуровой Т.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тахтараковой Ж.В., при участии:

от ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Тувинского регионального филиала ОАО «Россельхозбанк»: Тулуш Саида Сарыг-ооловна - представитель по доверенности от 27.02.2007г.,

от ЗАО «Тыва-Турист»: Саенко В.Д. - представитель по доверенности от 12.03.2007г.; Куулар О.П. - представитель по генеральной доверенности от 31.05.2007г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы - открытого акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Тувинского регионального филиала открытого акционерного общества «Россельхозбанк», закрытого акционерного общества «Тыва-Турист» на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «14» сентября 2007 года по делу N А69-127/07-12, принятое судьей Хертек А.В.,

установил:

Открытое акционерное общество «Российский сельскохозяйственный банк» (далее - ОАО «Россельхозбанк») обратилось в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу «Тыва-Турист» (далее - ЗАО «Тыва-Турист») о взыскании, с учетом уточнения, 10 621 126 руб. 27 коп., в том числе 8 733 598 руб. 51 коп. долга по кредитному договору N 0557/211 от 04.07.2005г., 998 415 руб. 01 коп. процентов за пользование кредитом, 889 112 рублей неустойки (пени) путем обращения взыскания на заложенное имущество.

Ответчиком заявлен встречный иск о признании недействительными сделками кредитного договора от 04.07.2005г. N 0557/211, договора об ипотеке от 04.07.2005г. N 0557/211-7, соглашения о неустойке от 04.07.2005г. N 0557/211-16, заключенных между ЗАО «Тыва-Турист» и ОАО «Россельхозбанк».

Решением арбитражного суда Республики Тыва от 14.09.2007г. иск удовлетворен путем обращения взыскания на заложенное по договору об ипотеке N 0557/211-7 от 04.07.2005г. недвижимое имущество - шестиэтажное кирпичное здание гостиницы общей площадью 2 499,9 кв.м., находящееся по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Кочетова, д. 1 (литер А спальный корпус) и право аренды на земельный участок, функционально обеспечивающий закладываемое здание. Определен способ реализации заложенного имущества путем его продажи с публичных торгов, установив начальную продажную цену реализации заложенного имущества в размере 67 325 400 рублей. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, ОАО «Россельхозбанк» и ЗАО «Тыва-Турист» обратились с апелляционными жалобами. Истец по основному иску просит отменить решение в части установления начальной продажной цены имущества в размере 67 325 400 рублей, указывая, что не знало о представленном суду отчете об определении рыночной стоимости предмета залога в указанном размере, не мог заявить возражения по поводу представленного ответчиком отчета.

Истец по встречному иску в качестве оснований для отмены решения указывает необоснованный отказ в удовлетворении встречного иска о признании сделок недействительными, поскольку:

- договор кредита заключен от имени ЗАО «Тыва-Турист» генеральным директором общества Шан-оол О.Н., полномочия которого истекли 25.11.2003г. и общим собранием акционеров общества не продлялись. Представленный истцом протокол собрания акционеров общества N 3 от 12.01.2003г. согласно которому полномочия Шан-оол О.Н. как генерального директора продлены на срок три года сфальсифицирован, однако заявление о фальсификации данного доказательства не было рассмотрено судом;

- отсутствовало согласие общего собрания акционеров или Совета директоров общества об одобрении кредитного договора и договора об ипотеке как крупных сделок, превышающих балансовую стоимость всех активов общества в несколько раз. Представленный банком протокол собрания акционеров N 4 от 20.05.2005г., из которого следует, что Шан-оол О.Н. является единственным акционером общества и дает согласие на заключение оспариваемых сделок, является недопустимым доказательством, поскольку указанное решение, содержащее сведения об изменении учредительных документов общества и уставного капитала не прошло государственную регистрацию;

- вывод суда о том, что общество одобрило крупные сделки путем частичного погашения кредита и выплаты процентов, незаконен, поскольку требуется прямое одобрение сделок со стороны общего собрания акционеров.

В представленных уточнениях к апелляционной жалобе ЗАО «Тыва-Турист» пояснило, что - сделки, оспоренные во встречном иске, являются недействительными, так как относятся к крупным сделкам, поскольку размер кредита превышает 50 % балансовой стоимости активов общества на момент её заключения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.10.2007 апелляционная жалоба ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Тувинского регионального филиала ОАО «Россельхозбанк» на решение суда первой инстанции от 14.09.2007 принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 21.11.2007.

Определением от 21.11.2007 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 18.12.2007.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.11.2007 апелляционная жалоба ЗАО «Тыва-Турист» на решение суда первой инстанции от 14.09.2007 принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 18.12.2007.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.12.2007 рассмотрение апелляционных жалоб отложено на 16.01.2008 в связи с заявленным ходатайством представителя ЗАО «Тыва-Турист» о возможности заключения мирового соглашения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства:

Согласно уставу ЗАО «Тыва-Турист» зарегистрированного 08.08.2002г., его учредителями являются граждане:

Шан-оол О.Н., владеющий 7-ю обыкновенными акциями;

Иванова Н.Ю., владеющая 2-я обыкновенными акциями;

Доржукай В.М., владеющий 2-я обыкновенными акциями;

Огнева Н.В., владеющая 2-я обыкновенными акциями;

Саенко Д.В., владеющий 2-я обыкновенными акциями.

Решением заместителя руководителя МРИ N 1 ФНС России N 932 от 08.07.2003г. зарегистрированы следующие изменения в Уставе ЗАО «Тыва-Турист» - размер уставного капитала общества с 15 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая (размер капитала 15 000 рублей) увеличен до 100 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1000 рублей каждая (размер капитала 1000 000 рублей). Акции размещены между акционерами: Саенко Д.В. (10), Иванова Н.Ю. (10), Доржукай В.М. (10), Ооржак А.М. (10), Шан-оол О.Н. (60)

На основании заявления директора ЗАО «Тыва-Турист» Шан-оол О.Н. и представленных им документов МРИ N 1 по РТ 31.05.2005г. вынесены решения N 471 о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы и N 472 о регистрации изменений, вносимых в учредительные документы.

Согласно указанным изменениям акционеры Саенко Д.В., Иванова Н.Ю., Доржукай В.М. и Ооржак А.М. исключены из числа акционеров. В уставе ЗАО «Тыва-Турист» от 20.05.2005г. отсутствуют сведения о размещении акций.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Тыва-Турист», проведенным 22.06.2005г. О.Н. Шан-оол принято решение подать заявку в ОАО «Россельзозбанк» на получение кредита в сумме 15 000 000 рублей под 20% годовых на 18 месяцев с целью капитального ремонта гостиничного комплекса (ресторан, гостиница), расположенного по адресу: г. Кызыл, ул. Кочетова, д. 1. В качестве обеспечения кредита предоставить в залог здание гостиницы «Монгулек». Одобрить решение о проведении крупной сделки. (л.д. 67-68, том N 1)

Между ОАО «Россельхозбанк» в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО «Тыва-Турист» (Заемщик) заключен кредитный договор N 0557/211 от 04.07.2005г. на предоставление кредита в размере 15 000 000 рублей под процентную ставку (плата за пользование кредитом) 22% годовых. Срок возврата кредита определен периодом с 27.01.2006г. по 27.12.2006г. ежемесячно по 1 250 000 рублей. Заемщик обязался использовать полученный кредит исключительно на ремонт ресторана и гостиницы «Монгулек» и на покупку хозяйственного инвентаря.

Одновременно подписано соглашение о неустойке N 0557/211-16 от 04.07.2005г., подлежащей уплате в случае ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по кредитному договору и договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0557/211-7 от 04.07.2005г.

В соответствии с пунктом 1.1 договора об ипотеке Залогодатель (ЗАО «Тыва-Турист») обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по кредитному договору N 05557/211, заключенному 04.07.2005г. и соглашению о неустойке N 0557/211-16, передает Залогодержателю (ОАО «Россельхозбанк»):

- объект недвижимости - шестиэтажное кирпичное здание гостиницы общей площадью 2499,9 кв.м., основной площадью 1429,8 кв.м. с подвалом площадью 510,8 кв.м., находящееся по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Кочетова,д.1, литер А (спальный корпус)

- принадлежащее Залогодателю право аренды земельного участка, размером 1 949,45 кв.м. (кадастровый номер 17:18:0005068:0013), предоставленного по договору аренды N 2403 от 15.04.2003г., заключенного между Мэрией г. Кызыла и Залогодателем сроком до 15.04.2018 года, зарегистрированного в ЕГРП за N 17-01/01-11/2003-249 от 16.04.2003г.

Согласно пункту 3.2 договора залоговая стоимость всего передаваемого в залог имущества, в том числе права аренды земельного участка, установлена в размере 23 426 100 рублей.

Во исполнение условий кредитного договора ОАО «Россельхозбанк» перечислено на расчетный счет ЗАО «Тыва-Турист» денежные средства в размере 15 000 000 рублей, о чем свидетельствует выписка из лицевого счета банка и мемориальный ордер (л.д. 8, том N 2). Факт получения денежных средств не оспаривается ответчиком.

К обусловленным кредитным договором срокам ЗАО «Тыва-Турист» возвратил кредит частично в сумме 6 266 401 руб. 50 коп. Проценты за пользование кредитом также погашены частично в сумме 3 196 034 руб. 22 коп.

Ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору, послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Спорные правоотношения сторон вытекают из обязательственных правоотношений по кредитному договору, урегулированных параграфом 2 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно статье 809 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В силу пункта 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Из материалов дела следует, что между ОАО «Россельхозбанк» в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО «Тыва-Турист» (Заемщик) заключен кредитный договор N 0557/211 от 04.07.2005г. на предоставление кредита в размере 15 000 000 рублей под процентную ставку (плата за пользование кредитом) 22% годовых. Срок возврата кредита определен периодом с 27.01.2006г. по 27.12.2006г. Заемщик обязался использовать полученный кредит исключительно на ремонт ресторана и гостиницы «Монгулек» и на покупку хозяйственного инвентаря.

Во исполнение условий кредитного договора ОАО «Россельхозбанк» перечислено на расчетный счет ЗАО «Тыва-Турист» денежные средства в размере 15 000 000 рублей, о чем свидетельствует выписка из лицевого счета банка и мемориальный ордер. Факт получения денежных средств не оспаривается ответчиком.

К обусловленным кредитным договором срокам ЗАО «Тыва-Турист» возвратил кредит частично в сумме 6 266 401 руб. 50 коп. Денежные средства в размере 8 733 598 руб. 51 коп. заемщиком не возвращены.

В соответствии с пунктами 1.4 и 4.1 договора процентная ставка (плата за пользование кредитом) установлена в размере 22% годовых, которые начисляются ежемесячно на последнее число текущего месяца на остаток задолженности по кредиту.

За период с 29.07.2005г. по 13.03.2007г. за пользование кредитом заемщиком частично оплачены проценты в размере 3 196 034 руб. 22 коп. Плата за пользование кредитом в размере 998. 415 руб. 01 коп не внесена.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно статье 331 Кодекса соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Сторонами спора подписано соглашение о неустойке N 0557/211-16 от 04.07.2005г., подлежащей уплате в случае ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по кредитному договору, в том числе в случае неуплаты кредитору денежных средств: кредита и/или начисленных на него процентов. Пунктом 2.1 соглашения размер пени определен в размере действующей двойной ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Поскольку обязательства по возврату кредита и процентов за пользование кредитом в сроки, установленные договором не исполнены, истцом правомерно за период с 27.07.2006г. по 13.03. 2007г. начислена неустойка в размере 889 112 руб. 75 коп.

Таким образом, соответствует обстоятельствам дела вывод суда первой инстанции о надлежащем исполнении истцом - ОАО «Россельхозбанк» обязательств по предоставлению кредита по кредитному договору N 0557/211 от 04.07.05 г.. и неисполнения ответчиком - ЗАО «Тыва - Турист» обязательств по возврату кредита и уплате процентов. В этой связи судом правомерно взыскано с ответчика 8 733 598 руб. 51 коп. долга и 998415 руб. 01 коп. процентов за пользование кредитом, а также неустойка за просрочку исполнения обязательств в размере 889 112 руб. 75 коп.

В силу статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Между ОАО «Россельхозбанк» в лице Тувинского регионального филиала (Кредитор) и ЗАО «Тыва-Турист» подписан договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0557/211-7 от 04.07.2005г.

Из пункта 1.1 договора об ипотеке следует, что Залогодатель (ЗАО «Тыва-Турист») обеспечивая надлежащее исполнение обязательств по кредитному договору N 05557/211, заключенному 04.07.2005г. и соглашению о неустойке N 0557/211-16, передает Залогодержателю (ОАО «Россельхозбанк»):

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что залоговая стоимость всего передаваемого в залог имущества, в том числе права аренды земельного участка, установлена в размере 23 426 100 рублей.

Пунктом 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В соответствии со статьей 349 Гражданского кодекса Российской Федерации требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда.

Поскольку обязательства по возврату кредита заемщиком - ЗАО «Тыва-Турист» в срок, установленный кредитным договором N 0557/211 от 04.07.05 г., не исполнены, требование истца - ОАО «Россельхозбанк» об обращении взыскания на заложенное имущество путем его продажи с публичных торгов являются обоснованными.

В силу пунктов 1, 3 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке. Аналогичную норму содержит пункт 4 статьи 54 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", согласно которому, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.