ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 23 августа 2010 года Дело N А06-317/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе: председательствующего судьи Закировой И.Ш., судей Федоровой Т.Н., Филимонова С.А.,

при участии представителей:

заявителя - Гордова А.Г., доверенность от 01.12.2009 без номера,

в отсутствие:

ответчика - извещен, не явился, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Сапарова Дмитрия Сергеевича на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 (председательствующий судья Луговской Н.В., судьи Дубровина О.А., Комнатная Ю.А.)

по делу N А06-317/2010 по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району города Астрахани к индивидуальному предпринимателю Сапарову Дмитрию Сергеевичу о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани обратилась (далее - налоговый орган, ИФНС по Кировскому району, инспекция) в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Сапарова Дмитрия Сергеевича (далее - ИП Сапаров Д.С., предприниматель) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 19.03.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 решение суда первой инстанции изменено. Исключен из мотивировочной части решения вывод суда об отсутствии в действиях ИП Сапарова Д.С. состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В кассационной жалобе предприниматель просит постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 отменить, решение Арбитражного суда Астраханской области от 19.03.2010 оставить без изменения.

В отзыве на жалобу налоговый орган просит в удовлетворении кассационной жалобы отказать в полном объеме, постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ИП Сапарова Д.С, участвующего в деле, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Судебная коллегия кассационной инстанции, рассмотрев материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы и проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, установила следующее.

Как усматривается из материалов дела, сотрудниками налогового органа на основании поручения от 19.01.2010 N 2 проведена проверка соблюдения Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях», Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», букмекерской конторы «Ф.О.Н», принадлежащей ИП Сапарову Д.С. расположенной по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7.

19.01.2010 вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении.

По результатам проверки 20.01.2010 специалистом 1 разряда отдела оперативного контроля Панфиловым А.Ю. составлен протокол N 000001 об административном правонарушении в отношении ИП Сапарова Д. С. по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ Инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Сапарова Д.С. к административной ответственности.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, сделал вывод об отсутствии в действиях ИП Сапарова Д.С. состава вменяемого административного правонарушения, а также о допущении инспекцией процессуальных нарушений порядка привлечения к административной ответственности.

Суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции об отсутствии в действиях предпринимателя вменяемого в вину состава административного правонарушения, вместе с тем поддержал довод о допущении инспекцией процессуальных нарушений порядка привлечения к административной ответственности.

Судебная коллегия кассационной инстанции считает выводы суда апелляционной инстанции правомерными по следующим основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Из протокола об административном правонарушении следует, что ИП Сапарову Д.С. вменяется нарушение подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон N 128-ФЗ), то есть осуществление организации и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без соответствующей лицензии.

На основании пункта 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон N 244-ФЗ) букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Закона N 244-ФЗ).

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (пункт 5 статьи 4 Закона N 244-ФЗ).

В силу положений статьи 8 Закона N 244-ФЗ организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее - Положение о лицензировании).

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Из протокола об административном правонарушении от 20.01.2010 следует, что в ходе проведенной проверки установлено, что букмекерская контора расположена в нежилом помещении площадью 36 кв.м одноэтажного здания, имеет отдельный вход, над которым имеется вывеска «Фонбет», указан режим работы. Помещение конторы состоит из двух комнат, одна из которых предназначена для посетителей, во второй расположена касса. В комнате для посетителей установлены столы, стулья, на стенде отображены сведения о спортивных событиях, на основании которых принимаются ставки, телевизор, транслирующий спортивные события.

Как установлено судами, лицензия на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отсутствует.

Проверяющим были представлены следующие документы: лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр ЗАО «Ф.О.Н.», свидетельства о регистрации в качестве юридического лица ЗАО «Ф.О.Н.», свидетельства о постановке на учет в налоговом органе «ЗАО «Ф.О.Н.», свидетельства о регистрации в качестве ИП Сапарова Д.С., агентский договор N 94/18, правила приема ставок, сведения о размере ставок и размере выигрышей, договор аренды нежилого помещения.

Как следует из материалов дела, ЗАО «Ф.О.Н.» в установленном порядке выдана лицензия от 26.06.2009 N 4 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах сроком до 26.06.2014.

Данной лицензией определены места осуществления ЗАО «Ф.О.Н.» лицензируемого вида деятельности: 105120, г. Москва, ул. Сергея Радонежского, д. 2 и 127562, г. Москва, ул. Декабристов, д. 8.

Лицензия на осуществление ЗАО «Ф.О.Н.» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7, в материалы дела не представлена.

Установлено, что 01.01.2010 между ЗАО «Ф.О.Н.» (Принципал) и ИП Сапаровым Д.С. (Агент) заключен агентский договор N 94/18 (далее - Договор).

По условиям данного договора Агент обязуется за установленное Договором вознаграждение по поручению Принципала осуществлять прием платежей от физических лиц в соответствии с перечнем информации (информационный листок), предоставляемой Принципалом и производить выплаты в соответствии с расчетом, предоставляемым Принципалом (пункт 1.1 Договора).

В силу пункта 2.2.1 Договора Агент обязан организовывать прием платежей от физических лиц в соответствии с информационным листком, предоставляемым Принципалом, и производить выплаты в соответствии с расчетами Принципала по адресам, письменно согласованным сторонами.

Во исполнение Договора Агент принимает платежи от физических лиц, производит выплаты в соответствии с расчетами, предоставляемыми Принципалом, перечисляет причитающиеся Принципалу средства, покрывает за счет собственных средств все текущие расходы, возникающие в связи с организацией исполнения поручения (в том числе затраты на рекламу, аренду помещений, покупку необходимой мебели, оргтехники (пункты 2.2.4, 2.2.5, 2.2.8).

Исполнение агентского договора N 94/18 подтверждается тем, что 19.01.2010 в 13 час. 02 мин. в букмекерской конторе по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7, в которой осуществляет деятельность ИП Сапаров Д.С., букмекером-кассиром Нуркеновой З.М. принята у участника азартной игры Куширова А.С. ставка в сумме 100 руб. при заключении пари, то есть основанного на риске соглашения о выигрыше команды «Лацио» в футбольном матче «Фиорентина-Лацио» с коэффициентом 4.7. В подтверждение получения ставки выдана карточка К 01753 Астрахань-Эспланадная (1) от 19.01.2010 N 783540025.

Между тем в установленном законом порядке лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в помещении, расположенном по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7, ни ИП Сапарову Д.С., ни ЗАО «Ф.О.Н.» не выдавалась.

В помещении, расположенном по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7, непосредственным организатором проведения азартных игр является ИП Сапаров Д.С., который обеспечивает участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, осуществляет прием ставок и выплату выигрыша.

Доказательств наличия у ИП Сапарова Д.С. трудовых отношений с ЗАО «Ф.О.Н.» предпринимателем не представлено, об их наличии не заявлено.

С учетом данных обстоятельств дела суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что установление ЗАО «Ф.О.Н.», действующего на основании лицензии от 26.06.2009 N 4, перечней событий, котировок, размера ставок является лишь частью организации азартных игр и не исключает факта организации и проведения азартных игр ИП Сапаровым Д.С. в конкретном помещении, расположенном по адресу: г. Астрахань, ул. Эспланадная, д. 7, где ИП Сапаров Д.С. обеспечивает участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, осуществляет прием ставок от игроков и выплату им выигрыша.

Таким образом, ИП Сапаров Д.С., не имея лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, фактически осуществляет такой вид деятельности. Следовательно, действия ИП Сапарова Д.С. содержат признаки объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП.

При таких обстоятельствах вывод об отсутствии в действиях ИП Сапарова Д.С. состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия является обязательной, основан на неправильном применении норм материального права и не соответствует установленным по делу обстоятельствам.

При названных обстоятельствах кассационная инстанция считает, что дело рассмотрено судом апелляционной инстанций полно и всесторонне, нормы материального и процессуального права не нарушены, выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам. Правовых оснований для удовлетворения кассационной жалобы предпринимателя, и отмены принятого по данному делу постановления суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2010 по делу N А06-317/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Сапарова Дмитрия Сергеевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия

Электронный текст документа

подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:

файл-рассылка