ПРЕЗИДИУМ ПЕНЗЕНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 31 октября 2019 года Дело N 44У-61/2019

Президиум Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Шелкова Р.А.,

и членов президиума - Потапова Н.Н., Гараевой Е.Д., Прошиной Л.П., Смирновой Л.А., Ховрина В.А.

при секретаре Сабаевой А.В.

рассмотрел кассационную жалобу осужденного Заславского В.Я. на приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года и апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 22 мая 2019 года.

Приговором Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года

Заславский В.Я., <данные изъяты>, судимый:

- 18 января 2017 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года,

постановлением Октябрьского районного суда г. Пензы от 18 мая 2017 года испытательный срок продлен на 1 месяц,

постановлением Октябрьского районного суда г. Пензы от 16 июля 2018 года испытательный срок продлен на 1 месяц, наказание не отбыто;

- 7 декабря 2017 года Октябрьским районным судом г. Пензы по ст. 264.1, ч. 1 ст. 228, ст. 264.1 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев, на основании ст. 73 УК РФ основное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года, приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 18 января 2017 года постановлено исполнять самостоятельно,

постановлением Октябрьского районного суда г. Пензы от 17 июля 2018 года испытательный срок продлен на 1 месяц, основное наказание не отбыто, срок неотбытого дополнительного наказания составляет 1 год 3 месяца 23 суток;

- 29 мая 2018 года мировым судьей судебного участка N 4 Октябрьского района г. Пензы по ст. 264.1 УК РФ к обязательным работам на срок 420 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 3 года, приговоры Железнодорожного районного суда г. Пензы от 18 января 2017 года и Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года постановлено исполнять самостоятельно,

постановлением мирового судьи судебного участка N 4 Октябрьского района г. Пензы от 13 ноября 2018 года наказание в виде обязательных работ заменено лишением свободы на срок 36 дней, освобожден по отбытии срока наказания 18 декабря 2018 года, срок неотбытого дополнительного наказания составляет 2 года 3 месяца 13 суток,

осужден:

- по ст. 264.1 УК РФ (преступление от 9 августа 2018 года) к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года;

- по ст. 264.1 УК РФ (преступление от 11 октября 2018 года) к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Железнодорожного районного суда г. Пензы от 18 января 2017 года и по приговору Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 18 января 2017 года, Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года, мирового судьи судебного участка N 4 Октябрьского района г. Пензы от 29 мая 2018 года окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 3 года.

Мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке Заславскому В.Я. отменена, до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять с 26 февраля 2019 года.

В соответствии с положениями п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Заславского В.Я. под стражей с 26 февраля 2019 года до вступления приговора суда в законную силу поставлено зачесть в срок лишения свободы из расчета (как указано в приговоре) полтора дня содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 22 мая 2019 года приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года в отношении Заславского В.Я. оставлен без изменения.

Постановлением Ленинского районного суда г. Пензы от 19 июля 2019 года удовлетворено представление начальника ФКУ ИК-7 УФСИН России по Пензенской области о зачете в соответствии со ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей осужденного Заславского В.Я. в срок лишения свободы; постановлено в соответствии с положениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Заславского В.Я. под стражей с 26 февраля 2019 года до вступления приговора суда в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.

В кассационной жалобе осужденный Заславский В.Я. выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания, считает, что суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства, а именно: наличие двоих малолетних детей, активное способствование расследованию преступлений, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья и состояние здоровья его матери; просит о смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Пензенского областного суда Потаповой О.Н., мнение защитника осужденного Заславского В.Я. - адвоката Субочевой Н.Д., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Пензенской области Светового О.Г., полагавшего приговор и апелляционное постановление подлежащими изменению, а постановление от 19 июля 2019 года подлежащим отмене, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору Заславский В.Я. полностью согласился с предъявленным ему обвинением в совершении в г. Пензе при обстоятельствах, изложенных в приговоре: 9 августа 2018 года управления автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ; 11 октября 2018 года управления автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит кассационную жалобу осужденного Заславского В.Я. подлежащей удовлетворению частично, приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года и апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 22 мая 2019 года подлежащими изменению, а постановление Ленинского районного суда г. Пензы от 19 июля 2019 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, являются основаниями для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке.

Приговор в отношении Заславского В.Я. постановлен в особом порядке с соблюдением требований ст.ст. 314, 316 УПК РФ.

Фактические обстоятельства обвинения, с которым согласился Заславский В.Я., полностью подтверждаются доказательствами, имеющимися в материалах уголовного дела, в связи с чем в отношении него обоснованно постановлен обвинительный приговор.

Действия Заславского В.Я. по каждому преступлению верно квалифицированы судом по ст. 264.1 УК РФ, как управление автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ.

Наказание в виде лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, за каждое из совершенных преступлений назначено Заславскому В.Я. в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.п. "и, г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд обоснованно признал активное способствование Заславского В.Я. расследованию преступлений, наличие у него малолетних детей, а также в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ - признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его матери.

Таким образом, все смягчающие наказание обстоятельства, на которые осужденный Заславский В.Я. указывает в кассационной жалобе, были учтены судом при назначении ему вида и размера наказания.

С учетом наличия смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активного способствования расследованию преступлений, и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств суд обоснованно применил при назначении Заславскому В.Я. наказания положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Требования ч. 5 ст. 62 УК РФ, ст. 70 УК РФ при назначении наказания судом соблюдены.

Необходимость отмены условного осуждения по приговорам Железнодорожного районного суда г. Пензы от 18 января 2017 года и Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года, отсутствие оснований для применения ст.73 УК РФ при назначении наказания судом достаточно мотивированы.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима Заславскому В.Я. судом избран верно, в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Назначенное Заславскому В.Я. наказание как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений, и по совокупности приговоров соразмерно содеянному и является справедливым.

Оснований для смягчения наказания, о чём просит в жалобе осужденный, не имеется.

Вместе с тем судом при постановлении приговора допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.

В соответствии п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.ч. 3.2, 3.3 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных при особо опасном рецидиве преступлений; осужденных, которым смертная казнь в порядке помилования заменена пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет; осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 205.5, частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228.1, 229, 275, 276, 361 УК РФ, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 УК РФ.

Как следует из приговора Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года, Заславскому В.Я. до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 26 февраля 2019 года.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о необходимости зачета Заславскому В.Я. в срок лишения свободы времени содержания его под стражей с 26 февраля 2019 года до вступления приговора в законную силу.

Однако, суд ошибочно указал в приговоре о зачете времени содержания Заславского В.Я. под стражей в срок лишения свободы из расчета полтора дня содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, тогда как положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, которыми он руководствовался, предусматривают зачет времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, суд не учел, что окончательное наказание Заславскому В.Я. назначено по совокупности приговоров, в том числе путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года.

Приговором Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года Заславский В.Я. осужден по ст. 264.1, ч. 1 ст. 228, ст. 264.1 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев, на основании ст. 73 УК РФ основное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу Заславскому В.Я. была изменена с заключения под стражей на подписку о невыезде и надлежащем поведении, Заславский В.Я. был освобожден из-под стражи в зале суда.

Как следует из материалов вышеуказанного уголовного дела, Заславский В.Я. был взят под стражу 15 ноября 2017 года на основании постановления Октябрьского районного суда г. Пензы от 30 августа 2017 года.

Таким образом, учитывая положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, а также отсутствие случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3, препятствующих применению данных положений закона, у суда имелись основания для зачета в срок наказания, назначенного Заславскому В.Я. по правилам ст. 70 УК РФ, времени содержания его под стражей по уголовному делу, по которому он осужден приговором Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года - с 15 ноября 2017 года по 7 декабря 2017 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, однако такой зачет произведен не был.

Указанные нарушения, допущенные судом первой инстанции при вынесении приговора, были оставлены без внимания судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах приговор и апелляционное постановление подлежат изменению, время содержания Заславского В.Я. под стражей с 26 февраля 2019 года по день вступления приговора Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, поскольку окончательное наказание Заславскому В.Я. назначено по правилам ст. 70 УК РФ, подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима время содержания Заславского В.Я. под стражей по уголовному делу, по которому он осужден приговором Октябрьского районного суда г. Пензы от 7 декабря 2017 года - с 15 ноября 2017 года по 7 декабря 2017 года.

Согласно ч. 1 ст. 396, п. 11 ст. 397, ст. 399 УПК РФ при исполнении приговора суд так же рассматривает вопрос о зачете времени содержания под стражей в срок отбывания наказания, если указанный вопрос не был решен при постановлении приговора.

По смыслу закона суды вправе в порядке, предусмотренном ст. 399 УПК РФ, разрешать только те вопросы, которые не затрагивают существо приговора.

Вынесенное в порядке исполнения приговора постановление Ленинского районного суда г. Пензы от 19 июля 2019 года, которым произведен зачет времени содержания Заславского В.Я. под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за один день, не соответствует требованиям ст. 72 УК РФ и противоречит приговору Ленинского районного суда г. Пензы от 26 февраля 2019 года, что недопустимо.

Кроме того, в силу требований ч. 7 ст. 51 УПК РФ по делам, рассмотренным в порядке, установленном главой 40 УПК РФ, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно.

В соответствии со ст. 47 УПК РФ данное требование закона распространяется на все стадии уголовного судопроизводства, в том числе и на стадию исполнения приговора, однако представление начальника ФКУ ИК-7 УФСИН России по Пензенской области о зачете в соответствии со ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей осужденного Заславского В.Я. в срок лишения свободы рассмотрено без участия защитника, чем нарушено право осужденного на защиту.

При таких обстоятельствах постановление Ленинского районного суда г. Пензы от 19 июля 2019 года, вынесенное в порядке ст. 397 УПК РФ, подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13 УПК РФ (в ред. Федерального закона от 29.12.2010г. N 433-ФЗ), п.п. 2, 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ,